logo-image
Avoiding sanctions against pharmaceutical companies
Author: Svitlana Chepurna, Maryna Golovko, Roman Podzizei
Source: Yuridicheskaya Practika. – 2017. – No.11. – 14 March. – p.12-13
Download

You can read the article below in the language of the original.

Порочная связь

Изменение структуры собственности, устранение деловых связей с Крымом и территориями, подконтрольными "ДНР" и "ЛНР", сегодня становятся наиболее действенными методами снижения санкционного риска

Российский бизнес, бесспорно, имеет значительное влияние на фармацевтический рынок Украины. Многие украинские граждане прекрасно знают и используют целый спектр лекарств российского производства, которые из года в год ввозятся импортерами из России. Известны также некоторые отечественные фармкомпании, владельцами которых являются резиденты Российской Федерации (РФ). Однако сегодня уже ни для кого не секрет, что с 2014 года российский бизнес на Украине, включая фармацевтическую сферу, находится в зоне так называемого санкционного риска. Впрочем, далеко не всем известно, кто же на самом деле попадает в зону риска, а также не совсем понятны основания для применения санкций, последствия их введения и меры, которые стоит предпринять, чтобы максимально обезопасить свой бизнес от санкций. В этой статье мы вкратце рассмотрим указанную проблематику на примере фармацевтического бизнеса.

"Анамнез санкционной болезни"

Оккупация Крыма, конфликт на востоке страны и самопровозглашение так называемых Донецкой и Луганской народных республик ("ДНР" и "ЛНР") послужили основанием для принятия в 2014 году Закона Украины "О санкциях" (Закон). Закон предоставил возможность определенным органам Украины (например, Совету национальной безопасности и обороны Украины (СНБО) применять специальные экономические и другие ограничительные меры, то есть секторальные и персональные санкции. В конечном итоге с момента вступления в силу Закона было принято несколько санкционных списков о применении персональных санкций в отношении ряда юридических и физических лиц. Санкции особо не затронули фармацевтический рынок, но в будущем ситуация может измениться.

В зоне риска — потенциальные пациенты. Закон установил широкий круг лиц, к которым могут быть применены санкции, и среди оснований для их применения указал на действия лиц, создающие реальные или потенциальные угрозы для территориальной целостности Украины, содействующие террористической деятельности или приводящие к оккупации территории. Также санкции могут быть применены и в отношении украинской компании, если она находится под контролем иностранного лица, осуществляющего указанные действия. Как известно, Украина признала РФ государством-агрессором и государством-оккупантом, которое поддерживает терроризм. Поэтому можно прийти к выводу о том, что в зоне санкционного риска могут находиться:

— украинские фармкомпании, которые принадлежат резидентам РФ или находятся под их контролем;

— собственники украинских фармкомпаний — юридические или физические лица (резиденты РФ);

— российские фармкомпании, которые производят лекарства в РФ и поставляют их на Украину;

— иностранные фармкомпании не из РФ, которые принадлежат резидентам РФ или находятся под их контролем.

Все под контролем

В целом под понятием "контроль" в законодательстве Украины понимается возможность прямо или опосредованно оказывать решающее влияние на деятельность компании, например, путем владения (прямо или опосредованно) более 50 % ее доли (акций). Однако Закон не детализирует понятие "контроль" и не ссылается на законодательство, которое его раскрывает, а ряд законодательных актов определяют его по-разному. На практике государственные органы Украины могут применять разные субъективные подходы к трактовке понятия "контроль" в процессе принятия решений о применении санкций и толковать его достаточно широко.

В частности, как показывает правоприменительная практика, в некоторых случаях государственные органы устанавливают факт наличия контроля в широком его понимании и применяют санкции также к компаниям-резидентам, у которых конечным бенефициаром выступает резидент РФ. Для определения конечного бенефициара при отсутствии формального владения может использоваться информация о любой аффилированной связи реального собственника с формальными владельцами компании и/или менеджментом так называемых компаний-про­слоек (при их наличии). По этому вопросу показательным является дело с участием украинской лотерейной компании, в отношении которой был инициирован вопрос о применении санкций, поскольку было установлено, что она является частью российской группы, так как, к примеру, член совета директоров материнской компании занимал руководящую должность в одной из компаний этой российской группы.

Судебная практика указывает на то, что санкции применяются персонально (адресно) к тем лицам, которые внесены в санкционные списки. Таким образом, введение персональных санкций в отношении материнской компании (или бенефициара) не влечет за собой автоматического применения санкций в отношении дочерней компании (как и наоборот), но может послужить поводом для такого применения, тем более что Закон не ограничивает возможность одновременного применения санкций к украинской "дочке" и материнской компании (бенефициару).

"Запретная зона"

Следует отметить, что Закон устанавливает обширный перечень оснований для применения санкций и размытые законодательные формулировки не позволяют в полной мере понять, какие конкретные действия способны стать причиной применения санкций. Однако, исходя из всестороннего анализа законодательства по данному вопросу, можно предположить, что даже прямое или опосредованное ведение бизнеса в Крыму или на территориях, подконтрольных "ДНР" и "ЛНР", послужит основанием для применения санкций и в зоне риска также окажутся украинские и иностранные фармкомпании, которые имеют бизнес-связи с Крымом и территориями, подконтрольными "ДНР" и "ЛНР".

Болезненный вопрос лицензий

Как известно, фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию, и аннулирование лицензий является одним из болезненных видов санкций для фармкомпаний.

В частности, новый Закон о лицензировании ограничил осуществление лицензируемых видов деятельности лицами, которые находятся под контролем лиц (резидентов) из государства-агрессора, и позволил украинским органам лицензирования аннулировать лицензии у таких лиц. Похожие нормы содержатся также в новых лицензионных условиях, регулирующих производство, импорт, оптовую и розничную торговлю лекарственными средствами. Следовательно, Государственная служба Украины по лекарственным средствам и контролю за наркотиками (Гослекслужба) имеет право, к примеру, аннулировать лицензию у фармкомпании, более 50 % доли (акций) которой прямо или опосредованно принадлежит резиденту РФ. На этом основании Гослекслужба уже аннулировала лицензии у нескольких украинских фармкомпаний (например, у ООО "Клиникал Трайл Лоджистик Украина", ООО "ИМП-Логистика Украина", ДП "Нижфарм-Украина", ЧП "Дао-Фарм").

Есть ли лекарство от санкций?

Согласно публично доступной информации, фармкомпании не оспаривали в судах решения Гослекслужбы об аннулировании лицензий. Однако такая правоприменительная практика существует в других сферах бизнеса и свидетельствует о том, что оспаривание решений об аннулировании лицензий на основании наличия "российского контроля" бесперспективно. Вполне возможно, что в нашем государстве также существует практика оспаривания включения субъектов в санкционные списки, однако такие решения не находятся в публичном доступе. Впрочем, учитывая политическую составляющую процесса, а также недостаточное урегулирование на законодательном уровне механизмов практической реализации санкций, можно предположить, что успех оспаривания включения лиц в санкционный список в судебном порядке на данный момент представляется малоэффективным инструментом защиты. Таким образом, изменение структуры собственности, устранение деловых связей с Крымом и с территориями, подконтрольными "ДНР" и "ЛНР", сегодня являются наиболее действенными методами для снижения санкционного риска.

This site uses cookies to offer you better browsing experience.
READ MORE
Toggle high contrast
Toggle normal contrast
Toggle big fonts
Toggle normal fonts