Роз'яснення щодо процедури розгляду концентрацій в Україні в умовах воєнного стану (ОНОВЛЕНО: Роз'яснення опубліковані – дивіться деталі нижче)

Після оголошення (дивіться нашу попередню новину тут), 1 квітня 2022 року Антимонопольний комітет України (АМКУ) опублікував Роз'яснення щодо процедури розгляду концентрацій та узгоджених дій на період дії воєнного стану (Роз'яснення). Нижче зазначаємо про найважливіші положення цього документу, а також відповідаємо на поширені запитання потенційних заявників.

Загальна інформація

Відповідно до Роз'яснень, режим контролю за концентраціями та узгодженими діями продовжує діяти, і учасники повинні подавати відповідні заяви до АМКУ. Застосовуються звичайні порогові показники, встановлені законодавством, і учасники не звільняються від обов'язку подати заяву.

Роз'яснення запроваджують мінімальні вимоги до оформлення нових заяв, визначають спеціальну процедуру їх розгляду та уточнюють можливі штрафи за здійснення трансакції до отримання дозволу АМКУ.

Мінімальні вимоги до нових заяв

Заяву потрібно подати щонайменше за 15 календарних днів до здійснення трансакції. Заява повинна містити принаймні наступне (узагальнено):

відомості про трансакцію, її структуру та очікувані результати;
відомості про учасників, їх діяльність, відносини контролю, бенефіціарних власників, а також інформацію про будь-яких пов'язаних з Росією учасників або акціонерів;
документи: підтвердження сплати збору за подання заяви, довіреності або інші документи підписантів.

Оформлена заява та супровідні документи необхідно подати в письмовій формі до офісу АМКУ (на даний момент знаходиться у Львові). Якщо учасники не можуть подати документи в письмовій формі, вони можуть подати заяву в електронному вигляді, надіславши скан-копії всіх відповідних документів на нову електронну адресу АМКУ.

Процедура розгляду

Розгляд поданих заяв буде зупинено до закінчення дії воєнного стану. Протягом трьох місяців після припинення або скасування воєнного стану учасникам необхідно буде доповнити свої заяви всією іншою інформацією та документами, які вимагаються згідно з Положенням про концентрацію/Положенням про узгоджені дії (у тій мірі, в якій вони не були надані в первинній заяві). АМКУ поновить розгляд після отримання всіх матеріалів, але не пізніше трьох місяців після припинення або скасування воєнного стану.

Можливі штрафи

Оскільки зараз АМКУ не може організувати внесення змін до Закону України "Про захист економічної конкуренції", він досі зобов’язаний накладати штрафи за здійснення трансакції до отримання дозволу. Враховуючи, що затримки з розглядом та наданням дозволу не залежать від учасників, які належним чином звертаються із заявами, АМКУ буде поблажливо ставитись до таких випадків та встановлюватиме штрафи за здійснення непроблемної трансакції (тобто такої, що не призводить до монополізації чи суттєвого обмеження конкуренції) у розмірі, що не перевищує:

51 тисячі гривень, якщо учасники подали заяву про надання дозволу під час воєнного стану відповідно до Роз'яснень;
340 тисяч гривень, якщо учасники не подали заяву під час воєнного стану.

Штрафи можуть бути більшими, якщо заява містить недостовірну інформацію. Також максимальні розміри штрафів (до 5% обсягу реалізації групи) застосовуватимуться у випадках, коли у трансакції задіяні учасники, пов’язані з Росією, які підтримали агресію проти України.

Запитання та відповіді

Нижче ми надаємо відповіді на деякі практичні питання щодо Роз'яснень, які ми найчастіше отримуємо від заявників та їхніх міжнародних юристів:

Загальна чи спрощена процедура розгляду? Закон України "Про захист економічної конкуренції" передбачає, що розгляд заяви може тривати до 45 календарних днів (за загальною процедурою) або до 25 календарних днів (за спрощеною процедурою). Враховуючи, що заяви, подані за загальною процедурою, зазвичай отримують більш сприятливе ставлення з боку АМКУ порівняно зі спрощеними заявами, а також те, що основна перевага спрощеної процедури (коротший строк розгляду) все одно нівелюється Роз'ясненнями, загалом рекомендується подавати нові заяви протягом воєнного стану використовуючи загальну процедуру.
Подання в письмовому чи електронному форматі? Роз'яснення дозволяють подавати заяви у письмовому форматі до офісу комітету у Львові або надсилати скан-копію електронною поштою. У другому випадку може потребуватися пояснення від учасників, чому вони не можуть подати у письмовій формі. Слід також зазначити, що адреса електронної пошти АМКУ, зазначена в Роз'ясненнях (amcu.in@ukr.net), розміщена на серверах приватного стороннього постачальника, тому вона може бути менш захищеною, ніж власна електронна адреса органу, що належить державному домену (наразі не працює). Тому якщо учасники не мають об’єктивних причин для подання заяви у електронному вигляді (наприклад, проблеми з доставкою документів через бойові дії чи інші причини), загалом рекомендується подавати заяви в письмовій формі.
Чи можливе надання дозволу за принципом мовчазної згоди у зв'язку із закінченням строку розгляду? Відповідно до Закону України "Про захист економічної конкуренції", рішення про надання дозволу вважається прийнятим по завершенню строку розгляду заяви (на 25-й або 45-й день після подання заяви, залежно від процедури), якщо (i) заяву не було повернуто заявникам протягом перших 15 днів після подання заяви, (ii) АМКУ не видав офіційне (письмове) рішення про надання дозволу до цього або (iii) АМКУ не порушив справу про концентрацію/узгоджені дії. Однак Роз'яснення чітко показують намір АМКУ не застосовувати можливість надання дозволу за принципом мовчазної згоди стосовно трансакцій, заяви по яким були подані під час воєнного стану. Тим не менш, враховуючи, що Закон України "Про захист економічної конкуренції" має вищу юридичну силу, ніж Роз'яснення, аргумент про те, що учасники здійснили трансакцію під час воєнного стану покладаючись на дозвіл за принципом мовчазної згоди, повинен допомогти втримати потенційний штраф на мінімальному рівні або, в кращому випадку, уникнути штрафу взагалі. Роз'яснення також не містять пояснень щодо заяв, які були подані до введення воєнного стану. Однак положення цього документу сформульовані досить широко і потенційно дозволяють застосовувати ті самі правила також до таких заяв.
Чи потрібно учасникам повідомляти АМКУ про здійснення трансакції, якщо це сталося до отримання дозволу? Ні. Але АМКУ може запитати про це після припинення або скасування воєнного стану.
Чи можуть учасники надати більше інформації та документів разом із заявою, ніж передбачено Роз'ясненнями? Так, Роз'яснення встановлюють лише мінімальні вимоги до нових заяв. Решта матеріалів, які вимагаються згідно з Положенням про концентрацію/Положенням про узгоджені дії, можуть бути подані разом із заявою або як доповнення протягом трьох місяців після припинення або скасування воєнного стану. Якщо повний комплект інформації та документів, що вимагається відповідним положенням, був поданий із самого початку, то після припинення або скасування воєнного стану учасникам потрібно буде оновити лише ті матеріали, до яких були внесені зміни протягом часу. Крім того, подання повної заяви, яка відповідає всім вимогам щодо оформлення заяви згідно з Положенням про концентрацію/Положенням про узгоджені дії, може (i) посилити аргумент про те, що повинен був застосовуватися принцип мовчазної згоди у зв'язку із закінченням строку розгляду, та (ii) дозволить завершити роботу над заявою в один етап, без необхідності додаткової роботи згодом. Проте АМКУ має право запитувати додаткову інформацію, коли розгляд буде поновлено.
У яких випадках розмір штрафу може бути більшим? У Роз'ясненні сказано, що більші штрафи можливі у разі надання учасниками недостовірної інформації, і що максимальні штрафи застосовуватимуться до трансакцій, пов’язаних з Росією. Крім того, більші штрафи можна очікувати у випадках здійснення без дозволу трансакцій, які викликають занепокоєння щодо стану конкуренції (наприклад, де була висока імовірність початку розгляду справи про концентрацію).
Чи продовжують застосовуватися вимоги до нотаріального засвідчення та апостиля? Загалом, так. У Роз’ясненнях зазначається, що від деяких зобов’язань (включно з апостилем та нотаріальним засвідченням) можна відступити, якщо для цього є об’єктивні причини, які необхідно буде пояснити органу. Проте нотаріально засвідчені та апостильовані оригінали документів все одно потрібно буде подати після припинення або скасування воєнного стану.

Якщо учасники не подадуть заяву під час воєнного стану і сплатять за це більший штраф (до 340 тисяч гривень), чи будуть вони повинні подати заяву після припинення або скасування воєнного стану? Так, вимога щодо отримання дозволу застосовується незалежно від того, чи був накладений штраф. АМКУ, ймовірно, наполягатиме на подачі заяви учасниками і може погрожувати ще більшими штрафами, якщо вони цього не зроблять. Такий підхід використовувався комітетом у подібних випадках у минулому.
Чи зупиняється строк давності притягнення до відповідальності за порушення законодавства про захист економічної конкуренції на період дії воєнного стану? Ні.

Якщо у вас виникли запитання, звертайтесь, будь ласка, до Олексія Пустовіта, Ігоря Свечкаря або Павла Верболюка.