logo-image
Антимонопольні порушення в період карантину: як запобігти та завчасно подбати про безпеку бізнесу
Автор: Олександр Вознюк, партнер юридичної фірми Астерс

Це корисно знатиякщо:

  • АМК розпочав або публічно заявляє про намір розпочати  розслідування у сфері вашої діяльності
  • ви вже отримали вимогу АМК про надання інформації або запрошені в АМК на зустріч
  • ви є виробником, постачальником або роздрібним продавцем споживчих товарів, медичних виробів або фармацевтичних препаратів з підвищеним попитом

 

Це потрібно знатитому що:

  • розмір штрафу до 10% доходу за рік, що передував року накладення штрафу 
  • завдана порушенням шкода відшкодовується у подвійному розмірі
  • ефективний захист ваших прав потребує правильних і професійних дій ще на початковій стадії розслідування, потім виправити ситуацію буде складно

 

Які дії можуть зумовити розслідування АМКУ та застосування штрафів?

Підвищення ціни     

На практиці підвищення цін на товари з підвищеним внаслідок пандемії коронавірусу попитом може бути визнано АМКУ порушенням, навіть якщо ви вважаєте таке підвищення зумовленим дисбалансом попиту і пропозиції і зростанням цін придбання. Будь-яке підвищення цін, маржі (відсоткової чи абсолютної) вимагає врахування існуючих правозастосовчих підходів АМКУ для убезпечення себе від штрафів.   

Пов'язування товарів

Як антиконкурентна поведінка можуть розглядатися:

-   продаж одних товарів лише "у пакеті" з іншими товарами

-   якщо надання послуг з доставки товарів споживачам обумовлюється придбанням певних товарів, в т.ч. власних брендів

-   надання покупцям  знижки чи інших переваг лише за умови придбання товарів "у пакеті", "в асортименті"

Обмеження продажу

Обмеження обсягів продажу товарів  дистрибуторам або роздрібним продавцям

може розглядатися як антиконкурентна поведінка.

Вплив на ціни перепродажу

Будь-які офіційні чи неофіційні дії щодо впливу на  підприємства в ланцюгу просування товару, в т.ч. на онлайн продавців, стосовно встановлення ним цін перепродажу, можуть створювати високі ризики порушення конкуренційного законодавства, якщо вони здатні призвести до фіксування або встановлення мінімальних цін перепродажу.

Кооперація з контрагентами і конкурентами

Для подолання негативного впливу карантину може виникнути потреба в більшій кооперації з контрагентами, наприклад для рівномірного розподілу товарів чи визначення інших оптимальних умов перепродажу, доставки товарів  споживачам, а також в кооперації з конкурентами. Проте, це може створювати ризики, особливо якщо це зачіпає питання цін, знижок, клієнтів, території діяльності  або придбання/продажу товарів у інших осіб

Несправедливі умови придбання або продажу

Надзвичайні умови можуть зумовлювати додаткові обмеження інтересів продавців і покупців при визначенні умов співпраці, включаючи умови оплати, поставки, придбання маркетингових послуг,  встановлення інших додаткових умов, що можуть розглядатися як порушення конкуренційного законодавства    

 

Як запобігти таким порушенням та захистити ваші права?  

  1. Підвищення цін в умовах карантину може бути результатом змін у кон'юнктурі ринку, зокрема, виникнення дефіциту, зростання попиту. Але не очікуйте, що АМКУ буде налаштований з'ясовувати ці фактори. Вам, очевидно,  доведеться пояснювати  "економічну обґрунтованість" підвищення ціни зростанням своїх витрат. Тому з самого початку подбайте про наявність у вас підтверджуючих документів та їх придатність як доказів. Тим не менше, не залишайте без уваги і об'єктивні ринкові обставини впливу на ціни, на них варто і потрібно посилатися в обґрунтування правомірності вашої ринкової поведінки: фіксуйте важливі ринкові факти змін у попиті, постачанні, цінах тощо, ці обставини можуть виявитися єдиним аргументом вашого захисту.
  2. Якщо АМКУ вимагає від вас інформацію про ціни, запаси, умови договорів, маркетингові послуги і знижки, зміни цін у зв'язку зі зміною курсу валют тощо, спочатку проаналізуйте її та визначте потенційні ризики з огляду на вже відомі та озвучені АМКУ підходи до оцінки такий дій, навіть якщо вони вам здаються  помилковими і не застосовними. Відповідь на вимогу не повинна обмежуватися лише наданням витребуваної інформації. Часто дуже важливо своєчасно надати додаткові пояснення та відповідну інформацію, які повинні переконливо пояснити правомірність вашої поведінки та мінімізувати в подальшому ризики її оцінки як антиконкурентної.
  3. Якщо АМКУ надав вам рекомендації не вчиняти певних дій, на які він вказує як на можливі порушення, пам'ятайте, що проблема не вичерпується вашою відповіддю, навіть якщо ви переконані, що не вчиняєте порушень. Уважно проаналізуйте рекомендації АМКУ, перевірте відповідні обставини своєї діяльності, визначте зони ризиків  та подбайте про заходи, які дозволять їх мінімізувати. Практика свідчить, що наведені в рекомендаціях навіть дуже спірні і не зовсім ринкові підходи до оцінки поведінки підприємств, з часом перетворюються у звинувачення зі значними штрафами.
  4. Подбайте вже зараз про підготовку додаткових документів та іншої інформації, які будуть в подальшому необхідними для обґрунтування правомірності вашої поведінки, відсутності домінуючого становища, самостійності конкурентної поведінки та економічного обґрунтування конкурентного рівня цін.
  5. У випадках рекомендованих цін не допускайте тиску чи стимулювання їх дотримання, не фіксуйте ціни перепродажу і самі не погоджуйтесь на пропозиції постачальників щодо їх встановлення на певному фіксованому чи мінімальному рівні.  Зростання цін робить сьогодні актуальним встановлення максимальних цін перепродажу. Це можливо, але вимагає обережності для уникнення порушення законодавства.
  6. Якщо ви є учасником галузевої асоціації чи іншого всеукраїнського або регіонального об'єднання і вважаєте дії АМКУ необґрунтованими, піднімайте це питання на рівні такого об'єднання і вимагайте його активної участі у захисті ваших прав від таких дій.  Подбайте, щоб дії об'єднання були професійними, наполегливими і системними.

Якщо у вас є будь-які сумніви щодо правомірності поведінки вашої компанії або забезпечення ефективного правового захисту, подбайте  про вирішення цих питань вже зараз і не відкладайте їх на потім. Ефективний захист прав бізнесу потребує правильних і професійних дій ще на початковій стадії можливого розслідування, потім виправити ситуацію буде набагато складніше.

 

Якщо ви хочете впевнитись, що ваші дії не є порушенням, якщо необхідний професійний захист ваших прав, ми завжди готові вам допомогти

Астерс є провідною юридичною фірмою в Україні у галузі антимонопольного (конкуренційного) права. Фахівці Астерс мають необхідні знання та  значний досвід по всьому спектру антимонопольних питань для надання вам якісної професійної допомоги   

Підвищити прозорість в оцінці можливих ризиків

Якщо ваша поведінка знаходиться у зоні особливої уваги АМК, ми зробимо аналіз відповідних обставин та забезпечимо вам максимально чітке розуміння наявності чи відсутності загроз для вашого бізнесу при здійсненні тих чи інших запланованих дій 

Забезепчити відповідність ваших рішень і дій конкуренійному законодавству

Якщо ваші плани включають збільшення цін, обговорення з контрагентом умов перепродажу, включаючи ціни, обсяги, клієнтів, маркетингові послуги, ретрознижки або інші умови, які завжди знаходяться в зоні високого ризику, ми проаналізуємо ситуацію та запропонуємо вам найбільш безпечні варіанти реалізації ваших комерційних  стратегій. При потребі, ми підготуємо належне обґрунтування, подбаємо про необхідні аналітичні та інші матеріали, запропонуємо практичні механізми реалізації ваших комерційних  задумів без порушення конкуренційного законодавства

Допомогти у підготовці відповіді на вимогу АМК

Ми маємо значний досвід і добре розуміємо підходи АМК до оцінки різних ситуацій, тому  можемо визначити, які саме занепокоєння у АМК може викликати надана інформація та які потрібні додаткові інформація, пояснення, документи тощо для захисту ваших прав. Правильно підготовлена відповідь та добре продумана стратегія подальших дій часто є вирішальними для  ефективного захисту інтересів компанії

Допомогти у розгляді рекомендацій АМК та підготовці відповіді на них

Ми проаналізуємо відповідні аспекти діяльності компанії, визначимо зони ризику та, з урахуванням ринкової ситуації, вашої моделі бізнесу та стратегії діяльності, підготуємо детальні практичні пропозиції для усунення таких ризиків і подальшої комунікації з АМК щодо його рекомендацій

Надати допомогу галузевому об'єднанню у захисті ваших інтересів

В умовах карантину під звинувачення, що мають часто політичні причини, ніж правові підстави, потрапляє багато підприємств певної галузі, тому вимагайте від галузевих об'єднань належним чином реагувати на ці звинувачення. Для цього ми надамо фахову та організаційну  підтримку, запропонуємо і допоможемо реалізувати комплекс правових, публічних та політичних заходів для захисту прав і свобод підприємств галузі

Захищати ваші права в АМК

З метою захисту ваших прав ми готові в самих складних випадках представляти ваші інтереси в АМК, використовуючи для цього найбільш прогресивні економічні і правові доктрини, з урахуванням практики європейських конкуренційних відомств, при необхідності залучивши економістів –фахівців у сфері економіки конкуренції

 

Наша команда є найбільшою та найдосвідченішою командою у сфері антимонопольного права:

Ми маємо значний досвід успішного захисту клієнтів у найбільш гучних і складних справах, де ми змогли переконати АМК  і суди у відсутності підстав для прийняття рішень, які були проти інтересів наших клієнтів:

  • послідовно у двох справах за звинуваченням Ощадбанку у зловживанні  монопольним становищем
  • у розслідуванні проти Pfizer за підозрою у зловживанні монопольним (домінуючим) становищем
  • у справі за звинуваченням Philip Morris в антиконкурентних узгоджених діях з виробниками сигарет та дистриб'ютором
  •  у справі за звинуваченням Bayer в антиконкурентних узгоджених діях з дистриб'юторами на ринку лікарських засобів
  • у справі за звинуваченням Nissan у недобросовісній конкуренції

Ми захистили в судах інтереси ACNielsen Ukraine та МЕТРО Кеш енд Керрі Україна у одній з найбільш резонансних справ АМК про антиконкурентні узгоджені дії, в якій торговельні мережі були звинувачені у схожій поведінці, що зумовила зростання цін. Обрана нами правова позиція на основі практики Суду ЄС та Комісії ЄС дозволила домогтися визнання судами недійсним рішення АМК

Ми знайшли найбільш ефективні економічні та правові аргументи для захисту в судах 7 компаній групи Надежда у зв'язку з визнанням  АМК антиконкурентних узгоджених дій на ринку скрапленого газу для автомобілів під часу дефіциту скрапленого газу у 2017 році, який спричинив сплеск цін на цей вид пального

Ми довели в судах необґрунтованість висунутих АМК  звинувачень проти Sanofi в антиконкурентних узгоджених діях  з дистриб'юторами, в т.ч. безпідставність звинувачень у завищенні цін

Ми є єдиною фірмою в Україні, що має офіси у Брюсселі та Вашингтоні, що дозволяє нам ефективно застосовувати передові економічні доктрини та правові позиції, покладні в основу  рішень конкуренційних відомств та судів у  ЄС та США.