logo-image
Договор займа: с кем заключать, как правильно оформлять и на что обращать внимание
Автор: Анна Гнып
Источник: Лига Закон, 1 июня 2021 г.

Договор займа известный украинскому бизнесу достаточно давно и используется как один из наиболее популярных инструментов финансирования. Кроме того, и в личном, околобизнесовом мире им пользуются не менее успешно.

Однако известность конструкции еще не означает ее простоту. Сколько времени мы ежедневно занимаем средства, столько продолжаем встречать очевидные и не слишком вопросы относительно правильности договоров, которые мы заключаем, и связанных с ними рисков. Поэтому рассмотрим как правильно заключить договор займа, чтобы заключить его действительно правильно.

Кто может заключить договор займа?

Сторонами договора займа могут быть как физические лица, так и юридические, независимо от их статуса и видов деятельности.

Долгое время оставался дискуссионным вопрос права юридических лиц, не имеющих статуса финансовых учреждений, предоставлять процентные займы. Однако на сейчас в этом вопросе поставлена ​​довольно уверенная точка. Займы, как беспроцентные, так и с начислением процента, могут предоставляться любыми юридическими лицами за счет их собственных средств. В отдельных случаях ограничения по предоставлению займов могут устанавливаться учредительными документами некоторых юридических лиц.

Как правильно заключить договор займа и нужна ли расписка?

Договор займа должен заключаться в письменной форме, если вы занимаете не менее 170 гривен или заемщиком выступает юридическое лицо.

Обычно письменная форма предполагает наличие единого документа, подписанного обеими сторонами – займодателем и заемщиком. Однако нарушение этого принципа не повлияет прямо на действительность договора и обязательность возврата займа. Письменной будет считаться любая форма договора, которая фактически подтверждаться соответствующими документами, в которых зафиксированы условия предоставления займа. Среди таких документов и всем известная расписка.

Необходимость расписки, как документа, подтверждающего предоставление займа, обусловлено тем, что, в случае возникновения спора о взыскании долга, суд не будет принимать во внимание показания свидетелей для подтверждения факта получения займа в определенном размере.

Обратите внимание, что расписка может выступать и как документ, подтверждающий фактическую передачу займа, при условии наличия отдельного письменного двустороннего договора, и как документ, который сам по себе является подтверждением заключения договора (даже если отдельный двусторонний документ сторонами ни подписывался).

Независимо от того, какую конструкцию вы выбираете, ключевым является отразить письменно: 

  • сумму займа и подтверждения правовой природы договора (т.е. предоставление именно займа, а не, например, осуществление оплаты по какому-то другому договору);
  • фактическое получение заемщиком займа; и
  • дату предоставления займа.

Расписка как отдельный документ нужна далеко не всегда. Вас могут не пугать конструкции, в которых подтверждение факта получения займа указывается непосредственно в двустороннем договоре, который подписывается сторонами. Такой способ также соответствует требованиям закона.

Отдельно стоит отметить, что факт предоставления займа в случае безналичных расчетов, в частности между юридическими лицами, не требует никаких дополнительных удостоверений, и может быть подтвержден документами, подтверждающими зачисление средств на счет заемщика. 

Подробнее: постановление ВС от 24.02.2016 № 6-50цс16 

Какое юридическое содержание займа?

Здесь вообще можно заподозрить нас в том, что мы задаем очевидные вопросы. Однако нет, на самом деле далеко не всегда содержание и правовая природа займа верно понимаются не только рядовыми гражданами или опытными управленцами, но и даже юристами.

Говоря "одолжи мне" мы часто интуитивно подразумеваем "дай попользоваться". Но нет, предоставляя займ мы передаем его предмет, например денежные средства, в собственность заемщику, а не в пользование. Необычно? Да, однако мы объясним.

Когда речь идет о предоставлении в пользование, мы заходим в плоскость отношений платной аренды и бесплатной ссуды, а именно: мы передаем конкретно определенную вещь, ею в течение определенного времени пользуются, потом возвращают нам эту же вещь.

Очевидно, что предоставляя в пользование денежные средства, мы не ожидаем получить назад те же купюры. Конечно же речь идет о возвращении исключительно равной суммы. То есть основой природы займа является предоставление другому лицу в собственность принадлежащего тебе имущества, понимая, что он вернет тебе не полученное, однако аналогичное имущество.

Что можно передать в качестве займа?

Юридическая природа займа (передача имущества в собственность) обуславливает характеристику предмета этого вида договора. Предметом займа могут быть не только привычные нам денежные средства, но и любые вещи, определенные родовыми признаками, то есть такие, которые не имеют индивидуальных характеристик. Так, мы можем передать в займ, например зерно.

Во всех случаях предоставления займа заемщик обязан вернуть такое же количество вещей того же рода и качества, которое им было получено от заимодателя.

Конечно, наиболее широко применяемой и известной нам структурой является предоставление в займ именно денег, поэтому в дальнейшем сосредоточимся на них.

С какого момента договор займа вступает в силу?

Исключительно важным является правильное понимание момента, с которого договор займа считается заключенным. Займ отнесен законом к так называемым реальным договорам, для которых одного лишь документального оформления запланированных отношений недостаточно. Договор займа будет считаться заключенным только с момента фактической передачи средств заемщику.

То есть мы должны указать в договоре не только о том, что "кредитор обязуется предоставить займ", но и фактически его предоставить для того, чтобы взаимоотношения возникли между сторонами в юридическом смысле. Заключение двустороннего договора с подробно расписанными его условиями и обязанностями заимодателя на самом деле не будет порождать для последнего никаких обязательств до момента фактической передачи им займа.

Это не только свидетельствует о невозможности принуждения кого-либо к предоставлению займа, даже если такая договоренность действительно существовала, но и еще раз освещает, почему так важно зафиксировать письменно момент фактического получения займа заемщиком.

В какой валюте можно предоставить займ?

Вопрос валюты договора на сегодня остается среди открытых и не до конца урегулированных зон заемных отношений.

Общий принцип проведения расчетов на территории Украины в национальной валюте обуславливает позицию, согласно которой займы между резидентами в пределах Украины должны предоставляться в гривне. Позиция исключительно гривневых займов существовала достаточно долгое время и пошатнулась лишь в последние годы, когда суды еще достаточно робко и одиночно начали выражать позицию о том, что в целом валютные займы не то чтобы совсем запрещены законом.

В основу права на предоставление валютных займов следовало бы положить то, что в случае договора займа денежные средства является не средством платежа и осуществления расчетов, а выступают предметом самого договора (как, например, дом для договора аренды). То есть предоставляя взаймы средства мы не осуществляем расчеты, а реализуем условие другого по своей правовой природе договора. Достаточно ярко это видно на примере упоминавшегося нами выше зерна, которое мы можем передать в ссуду, однако у нас не возникнет никаких сомнений, что такая передача не является процессом расчета по договору.

Однако с займами денежных средств все сложнее. Их появление в структуре взаимоотношений немедленно связывает их с валютным законодательством, пытаясь наложить определенные ограничения.

Возвращаясь к вопросу положительной динамики, суды, хотя и ссылаются где-то на то, что валютные займы якобы не запрещены, однако обосновывается это недостаточно четко. Здесь и ссылки на отсутствие законодательных запретов на осуществление взыскания в иностранной валюте, и на право принятия судебных решений в различных валютах, и на отсутствие прямого запрета на расчеты в иностранной валюте, однако наличие определенных для этого условий в законе. В отдельных решениях суды, хотя и отмечают достаточно четкую и недвусмысленную формулировку о праве предоставлять займы в иностранной валюте, однако ссылаются на законодательство, сейчас уже не действующее.

В результате мы все же не можем однозначно утверждать, что займы в иностранной валюте будут полностью приемлемыми и не рисковыми на сегодня, а потому советуем рассмотреть возможность определения в договоре гривневых сумм займа, валютных привязок, процентов и других инструментов обеспечения интересов кредитора.

Подробнее: постановление от 18.09.2020 № 916/4693/15постановление от 04.07.2018 № 761/12665/14-цпостановление от 16.01.2019 № 373/2054/16-ц  

Как должны начисляться проценты?

В целом размер процентов может определяться договором займа. Зафиксировать размер процентов, которые будут выплачиваться за пользование займом, можно и непосредственно в расписке о получении займа.

Здесь стоит обратить внимание на то, что, если договором, оформленным сторонами, не установлен размер процентов, кредитор в силу закона вправе требовать уплаты таких процентов на уровне учетной ставки Национального банка Украины. То есть если намерения устанавливать проценты по займу нет, об этом нужно прямо указать в договоре, расписке или другом эквивалентном документе. 

Установленный законом процент в размере учетной ставки Нацбанка не будет применяться в случаях, если: 

  • размер процента определенный договором;
  • договор заключен между физическими лицами на сумму до 850 гривен и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности;
  • предметом договора являются не денежные средства, а другие вещи, определенные родовыми признаками; и/или
  • договор займа заключен в иностранной валюте.

Стороны не могут изменить природу процентов, определив их в твердой сумме безотносительно к сумме долга и прочее. А вот порядок начисления и выплаты процентов может быть урегулирован договором. При отсутствии такой договоренности проценты должны выплачиваться ежемесячно до дня возврата займа или окончания срока предоставления займа, в зависимости от того, что произошло раньше. 

Действительно, решающее значение для сторон может иметь период начисления процентов за пользование заемными средствами. Так, устоявшейся является позиция, что проценты, определенные договором займа, могут начисляться только в течение срока займа, определенного договором. С момента окончания такого срока, в частности в случае требования кредитора досрочно вернуть кредит в связи с нарушениями заемщика, начисления договорных процентов прекращается.

 Подробнее: постановление от 18.09.2020 № 916/4693/15постановление от 28.03.2018 № 444/9519/12    

 

Как правильно урегулировать срок возврата займа?

Следующим вопросом, на который стоит обратить внимание является срок возврата займа. Если договором такой срок не будет установлен, займ должен быть возвращен в течение тридцати дней со дня предъявления заимодателем соответствующего требования. Кроме того, беспроцентный займ может быть погашен заемщиком досрочно в любой момент, если договором не установлен соответствующий запрет.

Соответственно, если вашей целью является обеспечить уверенное и спокойное пользование средствами в течение определенного срока, или вы намерены стабильно получать проценты по займу, не желая лишиться такой возможности преждевременно, срок предоставления займа стоит урегулировать непосредственно в договоре. Такой срок может определяться как некоторым периодом во времени, так и конкретной датой, в которую заемщик должен вернуть заем.

Как предупредить нарушение договора?

Последним, но не по значению, рассмотрим вопрос обеспечения интересов заемщика и предупреждения нарушений договора.

Мы уже упоминали, что проценты за пользование средствами, предусмотренные договором, оплачиваются исключительно до момента окончания срока предоставления займа. Но как же защитить свои интересы после его истечения? Ведь взыскания процентов, и не просто процентов, а желательно повышенных, является крайне важным в случае нарушений заемщика.

По умолчанию закон предусматривает уплату 3% годовых в случае нарушения срока возврата займа, оставляя сторонам право изменять указанный размер по взаимной договоренности. То есть для защиты прав кредитора необходимо отдельно определить в договоре, что по истечению срока предоставления займа, в случае его невозвращения заемщиком, последний обязан уплачивать проценты на основании статьи 625 Гражданского кодекса Украины, в качестве меры ответственности за нарушение договора, четко определив размер таких процентов .

Кроме этого, можно предусмотреть также дополнительные условия по уплате заемщиком неустойки в связи с нарушением договора. При этом указанная неустойка будет носить характер одновременно и обеспечения обязательства, и меры ответственности должника.

Уже упоминали между строк и вопрос досрочного возврата займа в связи с нарушениями должника. Действительно, если заемщик просрочил возврат любого очередного платежа по займу, займодатель вправе потребовать досрочного возврата всей суммы займа. Отправка такого требования соответствующим образом изменяет согласованный сторонами срок предоставления займа. Именно поэтому для всех неустоек, процентов и других штрафных санкций, предусмотренных договором займа как мера ответственности за невозврат займа, очень важно предусмотреть, что они сохраняют свое действие и после окончания срока действия договора.

Конечно, возврата займа может быть обеспечен также залогом или иными средствами обеспечения, такими как поручительство, гарантия и прочее. Важным аспектом в этом разрезе является то, что потеря предусмотренного договором обеспечения или ухудшение его условий, при отсутствии вины заимодателя, является основанием для требования последнего досрочно вернуть займ, если иное не установлено договором.

Подробнее: постановление от 04.02.2020 № 912/1120/16постановление от 24.09.2020 № 905/2852/16   

ЗАКЛЮЧЕНИЯ:

На первый взгляд простая конструкция договора займа на самом деле скрывает ряд особенностей, о которых действительно стоит знать и учитывать их при заключении соответствующего договора. Среди таких особенностей: 

  • основные условия и момент вступления в силу договора;
  • валюта займа и порядок начисления процентов;
  • порядок возврата займа и ответственность за нарушение условий договора. 

В этой статье проанализированы все указанные условия и даны рекомендации, которые позволят вам занять средства безопасно и с соблюдением требований закона.