Во избежание нарушений преимущественного права участников ООО на приобретение доли следует максимально детализировать устав общества
Основным предназначением института преимущественного права участников общества с ограниченной ответственностью (ООО) на приобретение доли в ООО является контроль за составом действующих участников и лиц, которые могут войти в его состав, а также обеспечение имущественных интересов участников.
Статья 147 Гражданского кодекса (ГК) Украины и статья 53 Закона «О хозяйственных обществах» (Закон) устанавливают право участника ООО продать или иным образом уступить свою долю (ее часть) в уставном капитале. Отчуждение можно осуществить в пользу участника ООО (одного или нескольких), самого ООО (в случае принятия решения на общем собрании о приобретении доли у участника) или третьего лица (если уставом общества допускается возможность отчуждения долей третьим лицам).
Части в сторону
Отчуждение третьему лицу. В случае продажи участником доли (ее части) третьему лицу, другие участники ООО пользуются преимущественным правом на приобретение доли пропорционально размерам своих долей в уставном капитале, если иной порядок осуществления этого права не установлен уставом общества или договоренностью между участниками. Покупка участником доли (ее части) осуществляется по цене и на других существенных условиях, на которых доля предлагалась для продажи третьим лицам. Если участники не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца (или иного установленного уставом или договоренностью между участниками срока) со дня уведомления о намерении участника продать долю, она может быть отчуждена третьему лицу. При этом ГК Украины и Закон устанавливают диспозитивность в отношении порядка уведомления других участников о намерении участника продать долю, а также срока изъявления желания на ее покупку.
Отчуждение участнику. Если законодатель четко устанавливает, что при отчуждении третьим лицам у участников возникает преимущественное право, то вопрос относительно того, могут ли участники ООО претендовать на долю (часть доли), отчуждаемую одним участником другому, остается открытым.
Следует обратить внимание на то, что часть 2 статьи 147 ГК Украины и части 2, 3 статьи 53 Закона предусматривают возникновение преимущественного права у участников только при отчуждении доли третьим лицам. При ее продаже другому участнику участник вправе выбирать приобретателя доли, и поэтому преимущественное право у других участников не возникает. Такого же мнения придерживаются суды. Например, участник А продал свою долю участнику Б, не предложив ее участнику В. Участник В подает иск о признании договора недействительным и переведении на него прав покупателя в связи с нарушением его преимущественного права на покупку доли при заключении договора купли-продажи. Суды не удовлетворяют подобные иски.
Так, в постановлении Высшего хозяйственного суда Украины (ВХСУ) от 21 января 2010 года по делу № 07/26/10‑76 было обращено внимание на то, что участник, который продает свою долю в обществе, может выбрать любого из участников этого же общества и продать ему свою долю в уставном капитале в соответствии с частью 1 статьи 147 ГК Украины. Преимущественным правом на приобретение доли в уставном капитале общества его участники пользуются только при отчуждении доли третьим лицам.
Права идут в обход
Исходя из анализа судебной практики и учитывая несовершенства законодательного регулирования вопроса возникновения преимущественного права, риск его нарушения или обхода является наиболее существенным в некоторых случаях.
Мена. Участник заключает договор мены доли (ее части) с третьим лицом. Используя буквальную трактовку Закона, можно прийти к выводу, что преимущественное право возникает только в случае продажи доли. Также стоит обратить внимание на норму ГК Украины, которой регулируется правовой режим договора мены: к нему применяются общие положения о договоре купли-продажи. Исходя из этого, суды по-разному подходят к решению вопросов о возникновении преимущественного права.
Президиум ВХСУ в своих рекомендациях № 04-5/14 от 28 декабря 2007 года утверждает, что поскольку в абзаце 2 части 2 статьи 147 ГК Украины говорится о преимущественном праве на покупку доли (ее части), преимущественное право не распространяется на отношения дарения, другого безвозмездного отчуждения доли в уставном капитале ООО или общества с дополнительной ответственностью, а также на обмен этой доли (ее части) на другое имущество.
В постановлении №13 Пленума Верховного Суда Украины от 24 октября 2008 года установлено, что хозяйственные суды должны учитывать, что куплю-продажу доли (ее части) в уставном капитале общества в соответствии с главой 54 ГК Украины необходимо понимать так же, как и передачу ее в собственность по договору мены.
Положения, регулирующие договор купли-продажи, применяются и к мене. Следовательно, заключению такого договора с третьим лицом должно предшествовать направление предложения обмена всем участникам ООО, так как в таком случае они пользуются преимущественным правом перед третьими лицами.
Дарение. В случае заключения договора дарения своей доли (ее части) с третьим лицом остальные участники не пользуются преимущественным правом, поскольку это право возникает только при заключении возмездного договора с третьим лицом. Анализируя судебную практику, можно встретить множество примеров оспаривания участниками ООО договора дарения, заключенного другим участником с третьим лицом на основании его ничтожного характера. В основном суды в своих решениях ссылаются на необоснованность требований участников ООО относительно признания договора дарения недействительным и отказывают в удовлетворении иска. Тем не менее, встречаются решения, в которых устанавливается, что к таким правоотношениям применяются правила договора купли-продажи и, следовательно, переведения на истца прав покупателя. Таким образом, заключение договора дарения является одним из способов обхода преимущественного права участников ООО.
Отчуждение в пользу самого ООО. Законодательство и судебная практика не дают четкого понимания механизма отчуждения в пользу самого ООО. Статус общества после приобретения им доли также не установлен. Законодатель ограничивает корпоративные права ООО и устанавливает обязательство реализовать долю в определенный срок (часть 4 статьи 147 ГК Украины, часть 5 статьи 53 Закона). Таким образом, можно предположить, что ООО является только «временным держателем доли», и статус его не определен. После приобретения обществом доли участника оно может реализовать ее третьим лицам в обход преимущественного права участников.
После приобретения ООО доли, оно становится участником самого себя и пользуется корпоративными правами, за исключением установленных ограничений (часть 4 статьи 147 ГК Украины, часть 5 статьи 53 Закона). При продаже доли третьему лицу у участников возникает преимущественное право. Этот подход представляется нам более разумным с точки зрения функционирования института преимущественного права и защиты интересов участников ООО на Украине.
Исходя из разной позиции судов в ситуациях, перечисленных выше, а также нечеткого регулирования законодательством института преимущественного права участников ООО, во избежание нарушений этого права следует максимально детализировать статьи в уставе общества, которые регулируют такие отношения.
