logo-image
Украинский регулятор в сфере энергетики вносит противоречивые изменения в PPA

9 января 2018 года Национальная комиссия, которая осуществляет государственное регулирование в сфере энергетики и коммунальных услуг ("Регулятор") внесла изменения в Примерный договор о купле-продаже электрической энергии между государственным предприятием "Энергорынок" ("Энергорынок") и субъектом хозяйствования, производящего электрическую энергию с использованием альтернативных источников энергии ("Производитель"), принятый Постановлением Регулятора №1314 от 11 октября 2012 года ("PPA"). Регулятор внес эти изменения вслед за изменениями, принятыми в сентябре 2017 года. Краткое изложение этих изменений доступно здесь. Регулятор заявляет, что изменения направлены на то, чтобы сделать PPA приемлемым для банка в качестве обеспечения (bankable). Изменения вступят в силу после их официальной публикации.

Ниже смотрите краткое изложение главных изменений:

1. Обстоятельства непреодолимой силы (или форс-мажор)

Перечень обстоятельств непреодолимой силы был значительно расширен.

2. Арбитраж

Предприятия с иностранными инвестициями могут урегулировать споры в арбитраже по Арбитражному регламенту Международной торговой палаты (ICC) в Париже. Несмотря на арбитражную оговорку, такие предприятия могут согласовать рассмотрение споров в хозяйственных судах Украины.

3. Прямое соглашение между Энергорынком и кредиторами

С целью финансирования проекта Энергорынок может заключить прямой договор с кредиторами. PPA предлагает определение для кредиторов: международная финансовая организация, международный финансовый фонд, международная экспортно-кредитное агентство, многосторонний банк развития или международная финансовая организация развития ("Кредиторы"). Такой прямой договор предусматривает что Энергорынок соглашается не расторгать PPA в течение 120 дней после вручения Энергорынком Кредиторам (или их агентам) письменного уведомления о своем намерении расторгнуть PPA в связи с нарушением Производителем своих обязательств по PPA, если только такое нарушение не устранены в течении 120 дневного срока.

4. Изменения в законодательстве

Регулятор дал достаточно широкое определение положению об изменениях в законодательстве (включая изменения в "зеленом" тарифе, лицензировании, регуляторных и налоговых режимах) и закрепил, что изменения законодательства дают основания для внесений изменений в PPA для сохранения первоначального намерения сторон, однако при условии, что в случае наступления изменений в законодательстве, обязательства сторон о внесении соответствующих изменений в PPA возникать только в том случае, если такие изменения в законодательстве увеличат расходы Производителя на общую сумму более 5 процентов дохода Производителя от реализации электрической энергии за предыдущие 12 месяцев.

5. Расторжение PPA Производителем

Производитель имеет право расторгнуть PPA: (i) до передачи обязательств от компании Энергорынок гарантированному покупателю, а также в случаях, когда Энергорынок или гарантированный покупатель имеют проблемы с платёжеспособностью; (ii) когда задолженность по платежам от Энергорынка составляет более 90 дней (iii) любое существенное нарушение PPA Энергорынком, которое не было исправлено в течение 120 дней (iv) в случае долгосрочных обстоятельств непреодолимой силы; (v) изменения в законодательстве, повлекших потери с общим размером, превышающим 10 процентов дохода Производителя от продажи электроэнергии за предыдущие 12 месяцев; и (vi) Энергорынок и Производитель не могут согласовать взаимоприемлемые изменения в PPA, вызванные изменениями в законодательстве.

6. Компенсации при расторжении PPA

В случае расторжения PPA, как описано выше, Производитель имеет право на компенсацию убытков, которые, как минимум, включают: непогашенную основную сумму долга в пользу Кредиторов; суммы для своп-банков, которые привлекаются для структурирования отношений с Кредиторами; другие потери и расходы, которые Кредиторы понесли вследствие расторжения PPA.

Несмотря на то, что некоторые изменения в PPA являются положительными, положение о прямом договоре и компенсации убытков являются дискриминационными в отношении украинских банков и иностранных банков, которые не подпадают под определение кредиторов (см. выше). Кроме того, существует риск того, что такие изменения в PPA могут быть обжалованы в судах через непонятный юридический статус Регулятора.

Для получения дополнительной информации, пожалуйста, обращайтесь к партнеру Ярославу Петрову, yaroslav.petrov@asterslaw.com

 

Подписаться
Спасибо за заявку