Публікації | Asters

"У послужному списку команди –
юридичний супровід найзначніших транзакцій"
PLC Which Lawyer?

Публікації

6 вересня 1999

Постійні представництва нерезидентів (питання і відповідь)


Автор: Вадим Самойленко
Джерело: Бізнес. - 1999 - №36. - Бухгалтерія, право, податки, консультації. - с.97-100

Статтю можна прочитати нижче мовою оригіналу.

Постоянные представительства нерезидентов (вопрос и ответ)

Крупная иностранная компания, предоставляющая консалтинговые услуги, решает вопрос об открытии в Украине своего постоянного представительства. В штат постоянного представительства будут входить только граждане иностранного государства, в котором зарегистрирована компания. Предметом деятельности постоянного представительства являются изучение местного рынка, распространение на нём информации о деятельности компании и предоставление в целях рекламы бесплатных консультаций украинским юридическим и физическим лицам. Постоянное представительство содержится полностью за счёт компании и не будет получать какие-либо доходы от своей деятельности на территории Украины.

Должно ли такое представительство:

1. Пройти регистрацию в Министерстве внешних экономических связей и торговли Украины?

2. Встать на учёт в налоговых органах как плательщик налога на прибыль предприятий?

Каков порядок регистрации постоянных представительств в Министерстве внешних экономических связей и торговли Украины и налоговых органах?

Постоянные представительства иностранных юридических лиц в Украине (далее – ПП) являются субъектами различных правоотношений, в рамках которых у ПП возникают определённые права и обязанности. Поставленные вопросы касаются, главным образом, следующих групп правоотношений:

1) административных;

2) налоговых.

1. Исходя из описания задач, которые компания-нерезидент ставит перед рассматриваемым ПП, она предполагает вести в Украине, в том числе, внешнеэкономическую деятельность.

Согласно абзацу восьмому ст. 1 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. № 959-XII с изменениями и дополнениями (далее – Закон о ВЭД) внешнеэкономической деятельностью является деятельность субъектов хозяйственной деятельности (далее – СХД) Украины и иностранных СХД, построенная на взаимоотношениях между ими, которая имеет место как на территории Украины, так и за ее пределами.

В соответствии с ч. 18 ст. 5 Закона о ВЭД иностранные СХД, которые осуществляют внешнеэкономическую деятельность на территории Украины, имеют право на открытие своих представительств на территории Украины. Регистрацию указанных представительств осуществляет Министерство внешних экономических связей и торговли Украины (далее – МВЭСторг).

Как указывается в абзаце тридцать восьмом ст. 1 Закона о ВЭД, представительство иностранного СХД – это учреждение или лицо, которое представляет интересы иностранного СХД в Украине и имеет на это надлежащим образом оформленные соответствующие полномочия.

Следует обратить внимание, что открытие ПП является правом иностранного СХД. Действующее законодательство Украины не обязывает нерезидента создавать ПП при ведении на её территории внешнеэкономической деятельности.

Однако, если такая деятельность носит систематический характер, ведётся на протяжении длительного времени, требует привлечения постоянного квалифицированного персонала, то организационно-правовая форма ПП является весьма удобной и целесообразной. Создание ПП рекомендуется ещё и потому, что при помощи такой структуры иностранная компания может оперативно и эффективно решать разнообразные вопросы в области гражданско-правовых, таможенных, трудовых и других правоотношений.

Общение с партнёрами по бизнесу и, что особенно важно, с государственными органами значительно облегчается, когда они имеют дело с официально зарегистрированным субъектом, полномочия и статус которого признаны властями Украины. Кроме того, ПП прочно вошли как в деловую культуру страны, так и в конструкцию многочисленных нормативных актов, регулирующих деятельность нерезидентов на территории Украины. Несмотря на диспозитивность норм Закона о ВЭД об учреждении нерезидентом ПП, иностранная компания вполне может столкнуться с проблемой (особенно, носящей официальный характер), решить которую можно только имея ПП. Увы, но вследствие своей незрелости и противоречивости отечественное законодательство изобилует алогичными и парадоксальными положениями, особенно в отношении нерезидентов.

Государственная регистрация ПП осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине, утверждённой приказом МВЭСторга № 30 от 18 января 1996 г. и зарегистрированной в Министерстве юстиции Украины (далее – Минюст) 24 января 1996 г. за № 34/1059 (далее – Инструкция МВЭСторга).

Иностранный СХД, который намерен открыть ПП на территории Украины, подает в МВЭСторг Украины такие документы:

1) составляемое в произвольной форме заявление с просьбой о регистрации ПП, в которой необходимо указать:

- название фирмы[1];

- страну местонахождения фирмы;

- адрес фирмы;

- номер телефона, факса;

- город, в котором открывается ПП с указанием его будущего адреса;

- если будут филиалы - указать в каких городах;

- количество иностранных граждан, которые будут работать в ПП;

- дату учреждения фирмы;

- юридический статус фирмы;

- количество сотрудников фирмы;

- название банка с указанием номера счёта;

- сферу деятельности фирмы;

- цель открытия и сферу деятельности ПП, информацию о деловых связях с украинскими партнёрами и перспективы развития сотрудничества;

2) выписку из торгового (банковского) реестра страны местонахождения официально зарегистрированного главного органа управления (конторы) иностранного СХД;

3) справку от банковского учреждения, в котором официально открыт счёт иностранного СХД;

4) доверенность на осуществление представительских функций в Украине, оформленную в соответствии с законами страны, где официально зарегистрирована контора иностранного СХД;

5) в случае, когда по законодательству страны местонахождения иностранного СХД для открытия ПП требуется особое разрешение государственных учреждений этой страны - копия такого разрешения.

Указанные документы должны быть нотариально заверены по месту их выдачи, надлежащим образом легализованы[2] в консульских учреждениях, которые представляют интересы Украины, если международными договорами Украины не предусмотрено другое, и сопровождаться переводом на украинский язык, который заверяется печатью официального переводчика.

Документы подаются в МВЭСторг не позднее 6 месяцев от даты их выдачи в стране местонахождения фирмы. При принятии документов на регистрацию, заявителю сообщается номер банковского счёта для уплаты государственной пошлины в размере 2 500 долларов США.

По результатам рассмотрения заявления МВЭСторгом принимается решение о регистрации ПП иностранного СХД или об отказе в его регистрации. В случае регистрации ПП иностранного СХД заявителю выдаётся свидетельство о регистрации установленного образца с соответствующим номером (далее – Свидетельство МВЭСторга). Свидетельство МВЭСторга выдаётся после предоставления документов, которые отвечают требованиям Инструкции МВЭСторга, но не позднее, чем через шестьдесят рабочих дней с момента уплаты государственной пошлины.

Свидетельство МВЭСторга является основанием для:

1) обращения:

- в органы Управления виз и регистраций Министерства внутренних дел Украины (далее – МВД) для регистрации паспортов и получения виз иностранными сотрудниками ПП;

- в Министерство труда Украины за разрешением на трудоустройство в Украине иностранных сотрудников ПП на период его функционирования;

2) открытия текущих счетов в банках Украины;

3) беспошлинного провоза имущества и оборудования, которые временно ввозятся на территорию Украины и необходимы для оснащения офиса и функционирование ПП;

4) регистрации и получения в органах Государственной автомобильной инспекции МВД соответствующий номерных знаков для автомобильного транспорта, который является собственностью ПП.

Пункт 11 Инструкции МВЭСторга обязывает ПП иностранного СХД в течение месяца с момента получения Свидетельства МВЭСторга стать на учёт в налоговой инспекции по местонахождению ПП и в Министерстве статистики Украины. Данная норма является императивной и подлежит исполнению независимо от предмета деятельности ПП и финансовых результатов такой деятельности.

2. Пункт 1.17 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции Закона Украины «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22 мая 1997 г. № 283/97-ВР с изменениями и дополнениями (далее – Закон о прибыли) определяет ПП как постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется хозяйственная деятельность нерезидента на территории Украины. Закон о прибыли относит к ПП, в частности, место управления, филиал, офис, завод, фабрику, мастерскую, шахту, нефтяную или газовую скважину, карьер или другое место разведки либо добычи полезных ископаемых.

Следует отметить, что Законом о прибыли в целях налогообложения к ПП приравниваются резиденты, которые имеют полномочия действовать от лица нерезидента, что влечёт за собой возникновение у нерезидента гражданских прав и обязанностей (заключать договоры (контракты) от лица нерезидента; содержать (сохранять) запасы товаров, которые принадлежат нерезиденту, и из состава которых осуществляется поставка товара от лица нерезидента, кроме резидентов, которые имеют статус состава таможни). Резиденты, которые в целях налогообложения приравниваются к ПП, не подлежат дополнительной регистрации в налоговых органах как налогоплательщики.

До начала своей хозяйственной деятельности ПП нерезидента должно стать на учёт как плательщик налога на прибыль в налоговом органе по своему местонахождению. Под местонахождением ПП понимается фактическое место осуществления им хозяйственной деятельности.

Пункт 2.5 Закона о прибыли устанавливает, что ПП, которое начало свою хозяйственную деятельность до регистрации в налоговом органе, считается уклоняющимся от налогообложения, а полученные им доходы - сокрытыми от налогообложения.

Соответствующие правоотношения между ПП и налоговыми органами регулируются Положением о порядке регистрации и учёта постоянных представительств нерезидентов в Украине как плательщиков налога на прибыль, утверждённым приказом Государственной налоговой администрации Украины (далее – ГНАУ) № 23 от 16 января 1998 г. и зарегистрированным в Минюсте 3 февраля 1998 г. за № 63/2503 (далее – Положение ГНАУ).

Согласно п. 2.1 Положения ГНАУ регистрация ПП нерезидента как налогоплательщика осуществляется на основании предоставления таких документов:

1) заявления о регистрации ПП нерезидента как плательщика налога на прибыль по установленной форме;

2) выписки из торгового (банковского) реестра страны по местонахождению официально зарегистрированного главного органа управление (конторы) нерезидента;

3) справки от банковского учреждения, в котором официально открыт счёт нерезидента;

4) доверенности на осуществление представительских функций в Украине, оформленной согласно законам страны, где официально зарегистрирована контора нерезидента.

Указанные документы, кроме заявления, должны быть нотариально заверены по месту их выдачи, легализованы надлежащим образом в консульских учреждениях, которые представляют интересы Украины, если международными договорами Украины не предусмотрено другое, и сопровождаться переводом на украинский язык, который заверяется печатью официального переводчика.

В соответствии с п. 2.3 Положения ГНАУ ПП иностранного СХД, которое полностью или частично осуществляет хозяйственную деятельность нерезидента в Украине и которое уже имеет Свидетельство МВЭСторга подает в налоговый орган для постановки ПП на учёт как плательщика налога на прибыль такие документы:

1) заявление о регистрации ПП нерезидента как плательщика налога на прибыль по установленной форме;

2) копию Свидетельства МВЭСторга.

Документы подаются в налоговый орган, где на каждом из них делается отметка об их получение (дата и штамп налогового органа). Полученные налоговым органом документы в 5-тидневный срок от дня их получения проверяются на соответствие требованиям, установленным Положением ГНАУ.

После проверки документов на последнем листе заявления делается одна из следующих отметок:

- «К регистрации и взятию на учёт»;

- «К возвращению документов».

При этом в случае проставления отметки «К возвращению документов» указывается причина возвращения документов.

Не позднее 20-ти дневного срока от дня принятия решения о регистрации и взятии ПП на учёт как налогоплательщика налоговый орган по местонахождению ПП присваивает последнему регистрационный номер и включает его в реестр ПП, который представляет собой автоматизированную систему сбора, накопления и обработки данных о ПП иностранных СХД. Факт регистрации ПП нерезидента в Украине как плательщика налога на прибыль подтверждается свидетельством, которое издается налоговым органом по местонахождению ПП согласно установленной форме.

Как следует из определения ПП, приведённого в п. 1.17 Закона о прибыли, основным критерием отнесения ПП к субъектам уплаты налога на прибыль является ведение нерезидентом через такое ПП какой-либо хозяйственной деятельности. В соответствии с п. 1.32 Закона о прибыли хозяйственная деятельность – это любая деятельность лица, направленная на получение дохода в денежной, материальной или нематериальной формах, в случае если непосредственное участие такого лица в организации такой деятельности является регулярным, постоянным и существенным. Под непосредственным участием Закон о прибыли понимает указанную деятельность лица через свои ПП, филиалы, отделения, другие обособленные подразделения, а также через доверенное лицо, агента или любое другое лицо, которое действует от имени и в пользу первого лица.

В рассматриваемой ситуации ПП иностранной консалтинговой компании не ставит целью получения каких-либо доходов на территории Украины, т. е. не будет вести здесь хозяйственную деятельность. Следовательно, это ПП не обязано регистрироваться в налоговом органе по своему местонахождению как плательщик налога на прибыль.

На это указывает п. 1.3 Положения ГНАУ, согласно которому действие Положения ГНАУ не распространяется на ПП иностранных организаций и фирм, которые не осуществляют хозяйственную деятельность в Украине. Отсутствие необходимости регистрации ПП как плательщика налога на прибыль в случае некоммерческого характера его деятельности подтверждается также письмом ГНАУ «Относительно налоговой отчётности для нерезидентов» от 11 мая 1998 г. № 5453/10/12-0220 (далее – Письмо ГНАУ).

Для предотвращения конфликтов с налоговыми органами по вопросу уплаты налога на прибыль предприятий и соответствующей регистрации ПП последнему следует иметь документы, которые однозначно свидетельствуют о «бесприбыльном» статусе ПП. Например, предмет и цели деятельности ПП, не предусматривающие получение доходов с источником их происхождения из Украины или прямо запрещающие извлечение таких доходов, могут быть закреплены в решении нерезидента о создании ПП и других опосредующих этот процесс официальных документах такого нерезидента. Отсутствие у ПП права заниматься хозяйственной деятельностью с целью получения прибыли в Украине и заключать соответствующие сделки с украинскими СХД должно быть отражено в доверенности на осуществление представительских функций, выдаваемой иностранной компанией руководителю ПП.

Ещё одним аргументом в пользу отсутствия обязанности ПП регистрироваться в качестве плательщика налога на прибыль будет открытие им банковского счёта типа «Н». В соответствии с абзацем вторым пп. 4.1.1 Инструкции об открытии банками счетов в национальной и иностранной валюте, утверждённой постановлением Правления Национального банка Украины от 18 декабря 1998 г. № 527 и зарегистрированной в Минюсте 24 декабря 1998 г. за № 819/3259, (далее – Инструкция НБУ) счёт типа «Н» открывается уполномоченным банком, в том числе, представительствам юридических лиц - нерезидентов[3], а также учреждениям, которые представляют интересы юридических лиц - нерезидентов в Украине и не занимаются предпринимательской деятельностью на территории Украины.

Сопоставляя положение п. 11 Инструкции МВЭСторга об обязательной постановке ПП на учёт в налоговой инспекции и норму п. 1.3 Положения ГНАУ, освобождающую ПП «нехозяйствующих» нерезидентов от обязанности регистрироваться в качестве плательщиков налога на прибыль, следует указать, что требование Инструкции МВЭСторга носит общий, универсальный характер для всех ПП, регистрируемых в административном порядке.

Регистрация ПП как плательщика налога на прибыль является только частью налогового учёта ПП. Отсутствие нормативной обязанности ПП зарегистрироваться в качестве плательщика налога на прибыль не ведёт к освобождению ПП от налогового учёта вообще. Ведь кроме налога на прибыль предприятий ПП нерезидента является субъектом уплаты ряда других налогов[4] в соответствии с Законом Украины «О системе налогообложения» в редакции Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О системе налогообложения» от 18 февраля 1997 г. № 77/97-ВР с изменениями и дополнениями.

В частности, на это обстоятельство указывается в последнем абзаце Письма ГНАУ: «…Обращаем внимание на факт, что несмотря на то, что Бюро делегата Немецкой экономики в Украине (ПП, налоговый статус которого разъясняется в Письме ГНАУ и практически полностью соответствует положению рассматриваемого ПП иностранной консалтинговой компании – Прим. авт.) не осуществляет хозяйственную деятельность в Украине и не подлежит регистрации как плательщик налога на прибыль, это не освобождает Бюро от ответственности за уплату других налогов в соответствии с действующим законодательством Украины (в частности, налога на добавленную стоимость и подоходного налога с граждан)». В абзаце шестом Письма ГНАУ отмечается: «Бюро не занимается торговыми операциями и не направляет свою деятельность на получение прибыли. Бюро действует как информационное бюро как для немецких, так и для украинских предпринимателей, и предоставляет свои услуги бесплатно. Финансирование деятельности последнего осуществляется за счёт средств Федерального министерства экономики Германии и Объединения немецких торгово-промышленных палат».

Следует обратить внимание на важное правило, содержащееся в п. 22.20 Закона о прибыли и, видимо, отражающее стремление властей дерегулировать предпринимательскую деятельность нерезидентов в Украине. Данная норма устанавливает, что в связи с введением обязательной регистрации ПП нерезидентов в качестве налогоплательщиков государственная регистрация таких ПП нерезидентов с момента вступления в силу Закона о прибыли не применяется, в том числе в МВЭСторге или других органах государственной власти.

Пункт 22.20 Закона о прибыли не конкретизирует, в качестве плательщиков какого налога или налогов регистрируются ПП – субъекты этой нормы. Однако, так как Закон о прибыли регулирует только правоотношения по уплате налога на прибыль предприятий, то указанное правило может распространяться только на ПП, зарегистрированные как плательщики налога на прибыль.

Таким образом, если в соответствии с Законом о прибыли и Порядком ГНАУ ПП иностранного СХД полностью или частично осуществляет хозяйственную деятельность такого нерезидента в Украине и зарегистрировано как плательщик налога на прибыль, то оно приобретает не только налоговый, но административный статус ПП. Следовательно, зарегистрированное как плательщик налога на прибыль ПП может выступать участником любых правоотношений, в том числе тех, субъектом которых его делает не только налоговое, но и гражданское, трудовое, таможенное, банковское право и другие отрасли законодательства Украины.[5]


[1] В соответствии с абзацем тринадцатым ст. 1 Закона о ВЭД иностранными СХД являются СХД, которые имеют постоянное местонахождение или постоянное местожительство за пределами Украины. Определение «постоянное местожительство» указывает на то, что Закон о ВЭД признаёт иностранными СХД также физических лиц – нерезидентов, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Однако, согласно Инструкции МВЭСторга только «фирма» может открыть своё ПП в Украине. Употребление в Инструкции МВЭСторга термина «фирма», а также перечень подаваемых для регистрации ПП документов (например, «выписка из торгового (банковского) реестра страны местонахождения официально зарегистрированного главного органа управления (конторы) иностранного субъекта хозяйственной деятельности») фактически лишают иностранных СХД – физических лиц (например, адвокатов, страховых брокеров, агентов по торговле недвижимостью) возможности открывать в Украине ПП. По сравнению с Законом о ВЭД Инструкция МВЭСторга неправомерно сужает круг субъектов создания ПП. Как минимум, в Инструкции МВЭСторга следует заменить термин «фирма» на более широкое по объёму понятие «лицо».

[2] Анализ проблем легализации документов, выданных на территории иностранных государств, даётся автором в ответах на вопросы читателей, опубликованных в приложениях «Б., П., Н., К.» к газете «Бизнес», 1999 г., № 9, стр. 93 - 94; № 24, стр. 118 - 119.

[3] Ещё одно неправомерное сужение круга субъектов открытия в Украине ПП по сравнению с Законом о ВЭД. Вновь, теперь уже Инструкцией НБУ дискриминируются иностранные СХД – физические лица.

[4] При этом у ПП может возникнуть обязанность зарегистрироваться в качестве плательщика соответствующего налога. Например, в отношении налога на добавленную стоимость такие процедуры установлены Положением о Реестре плательщиков налога на добавленную стоимость, утверждённым приказом ГНАУ № 149 от 27 мая 1997 г. и зарегистрированным в Минюсте 11 июня 1997 г. за № 216/2020, и Порядком присвоения регистрационных (учётных) номеров налогоплательщиков, утверждённым приказом ГНАУ № 380 от 3 августа 1998 г. и зарегистрированным в Минюсте 1 сентября 1998 г. за № 540/2980.

[5] В основном, п. 22.20 Закона о прибыли носит декларативный характер (как, впрочем, и вся компания по так называемой «дерегуляции предпринимательской деятельности в Украине») и часто не может быть исполнен по формальным основаниям вследствие несогласованности нормативных актов. Например, для получения индивидуальной лицензии на открытие счёта типа «Н» или «П» и для непосредственного открытия такого счёта в банке ПП должно предоставить уполномоченным органам вместе с другими документами копию соответствующего Свидетельства МВЭСторга (пп. 4.1.2, 4.1.3, 4.2.2, 4.2.3 Инструкции НБУ). Попытка ПП заменить Свидетельство МВЭСторга свидетельством местного налогового органа о регистрации ПП как плательщика налога на прибыль приведёт к отказу в выполнении указанных действий со стороны банковских учреждений, строго следующих требованиям Инструкции НБУ.



Архів новин

Пошук за

Практики:
Індустрії:
Пошук

Архів публікацій