Публікації | Asters

"У послужному списку команди –
юридичний супровід найзначніших транзакцій"
PLC Which Lawyer?

Публікації

19 листопада 2002

Додатковий випуск акцій ВАТ


Автор: Вадим Самойленко
Джерело: Юридическая практика. - 2002 - №47. - с.10-11;№48. - с.7; №49. - с.7

Статтю можна прочитати нижче мовою оригіналу.

Дополнительный выпуск акций ОАО

Из года в год увеличивается как количество эмиссий акций отечественных акционерных обществ (далее – АО), так и число АО, которые используют этот эффективный механизм привлечения капитала, остро необходимого для выживания и развития предприятий в суровых условиях украинской экономики. Если проанализировать статистику Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (далее – ГКЦБФР), то масштабы эмиссий акций АО впечатляют.

Так, в 1997 г. общая сумма эмиссий акций, зарегистрированных ГКЦБФР, составила 11,26 млрд. грн. В 2001 г. этот показатель вырос до 68,43 млрд. грн. Таким образом, за 5 лет объём эмиссий акций АО вырос более чем в 6 раз, т.е. темпы роста по сравнению с 1997 г. превышали 100 % в год![1]

Существенная доля эмиссий акций АО приходится на дополнительные выпуски акций открытыми АО (далее – ОАО). При этом, на взгляд автора как практикующего юриста в области корпоративного права и ценных бумаг, за последние годы в процессе дополнительных выпусков акций ОАО наметились и усиливаются следующие тенденции.

1. Привлечение капитала вместо перераспределения контроля над предприятием. Эта тенденция связана с практическим завершением (или «затуханием») «большой» приватизации (за исключением ряда предприятий, таких как ОАО «Укртелеком», некоторые энергокомпании, предприятия «большой химии»), а также последовавшей за ней борьбы различных финансовых и политических группировок за первичный передел контроля над бывшей государственной собственностью. Сейчас на повестке дня приватизированных ОАО стоят вопросы выживания предприятий в условиях нестабильной экономики и растущей конкуренции, а также развитие производства. При этом дополнительный акционерный капитал является относительно дешевым и «длинным» по сравнению с долговыми инструментами (кредиты банков, облигации самого ОАО).

2. Усиление регулирования и контроля со стороны ГКЦБФР. Появились новые редакции следующих нормативных актов:

- Положение о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного фонда акционерного общества, утверждённое решением ГКЦБФР от 8 апреля 1998 г. № 44 (в редакции решения ГКЦБФР от 16 октября 2000 г. № 158) и зарегистрированное в Министерстве юстиции Украины (далее – Минюст) 27 октября 2000 г. за № 753/4974 (далее - Положение об Уставном Фонде);

- Положение о порядке регистрации выпуска акций открытых акционерных обществ и облигаций предприятий, утверждённое решением ГКЦБФР от 20 сентября 1996 г. № 210 (в редакции решения ГКЦБФР от 9 февраля 2001 г. № 18) и зарегистрированное в Минюсте 25 мая 2001 г. за № 449/5640 (далее - Положение об Акциях);

Отчасти усиление внимания со стороны ГКЦБФР к эмиссиям акций ОАО вызвано возникающими время от времени скандалами и судебными тяжбами по поводу нарушения прав акционеров при проведении эмиссий.

3. Повышение прозрачности и законности. Для того чтобы привлечь к покупке акций дополнительного выпуска инвесторов, особенно мелких, эмитенту необходимо «играть честно», раскрывать разнообразную информацию о своём финансово-экономическом состоянии, размерах и направлениях расходования полученных от инвесторов средств, ожидаемых результатах хозяйственной деятельности предприятия.

Серьёзным «фактором риска» при проведении эмиссий акций является также возросший уровень правовой грамотности акционеров, их экономической независимости от руководства эмитента, крупных акционеров. Следствием этого является возросшее количество исков акционеров, связанных с нарушением их прав в ходе дополнительных выпусков акций.

Указанные выше тенденции ведут к том, что в настоящее время как клиенты, так и регистрирующие и контролирующие органы предъявляют гораздо более высокие требования к юридической «чистоте» и эффективности процесса проведения дополнительных выпусков акций ОАО, качеству подготовки сопровождающих этот процесс документов. ГКЦБФР в большей степени интересует формальное соответствие документов, подаваемых для регистрации в этом ведомстве информации о выпуска акций (далее – Информация о Выпуске), отчёта о подписке на акции, выпуска акций, требованиям законодательства, соблюдение сроков подачи документов. В то же время клиенты озабочены тем, чтобы реализация акций дополнительного выпуска прошла быстро и организовано, не повлекла за собой жалоб акционеров в контролирующие органы и судебных исков, дестабилизацию работы предприятия; сопровождалась правильным оформлением всей необходимой документации.

Ключевым вопросом проведения дополнительного выпуска акций ОАО является правильная организация подписки на акции. Описание процедуры подписки должно содержаться в решении о дополнительном выпуске акций ОАО, которое принимается уполномоченным органом управления общества. Несколько расширенный вариант такого описания составляет значительную часть объёма Информации о Выпуске, которая регистрируется в ГКЦБФР. Как показывает практика, именно на вопросах законности и эффективности процедуры подписки на акции концентрируют своё внимание (и критику!) как работники ГКЦБФР, отвечающие за регистрацию Информации о Выпуске, так и работники эмитента, которым придется реализовывать на практике выстроенную юристом схему подписки.

Нормативную базу подписки на акции ОАО в ходе их дополнительного выпуска составляют следующие акты законодательства:

1) Закон Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 г. № 1576-ХІІ с изменениями и дополнениями (далее – Закон о Хозобществах);

2) Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» от 18 июня 1991 г. № 1201-ХІІ с изменениями и дополнениями (далее – Закон о ЦБ);

3) Положение об Уставном Фонде;

4) Положение об Акциях;

5) Положение о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утверждённое решением ГКЦБФР от 26 мая 1998 г. № 60 (далее – Положение о Реестре);

6) Положение о депозитарной деятельности, утверждённое решением ГКЦБФР от 26 мая 1998 г. № 61 (далее – Положение о Деподеятельности).

Следует отметить, что действующее законодательство недостаточно и в определённой мере противоречиво регулирует процесс подписки на акции дополнительного выпуска ОАО. В силу этого, вместо буквального следования правовой норме, практикующему юристу приходиться «творчески» интерпретировать и логически «расширять» её для того, чтобы восполнить пробелы в законодательстве. Особую интригу в процесс подписки привносят работники ГКЦБФР, которые подчас не менее юриста-практика озадачены нелогичностью отечественных законов (но за гораздо меньшую зарплату!). Поэтому тщательное предварительное согласование вопросов подписки с этим уважаемым ведомством является важной составляющей успешного проведения дополнительного выпуска акций.

Анализ законодательства, а также практический опыт организации и юридического сопровождения подписок на акции ОАО позволяет выделить следующие основные моменты этого процесса:

1) проведение первого этапа подписки, на котором реализуется преимущественное право акционеров (далее – Подписчик(и)-Акционер(ы)) на приобретение акций дополнительного выпуска;

2) проведение второго этапа подписки, на котором реализуется право других инвесторов на приобретение акций (далее – Подписчик(и)-Инвестор(ы)) и право Подписчиков-Акционеров на приобретение дополнительного количества акций;

3) подведение эмитентом итогов подписки;

4) уведомление подписчиков о предоставляемых им акциях (далее – Предоставляемые Акции);

5) уплата подписчиками первоначального взноса за акции;

6) заключение с подписчиками договора о подписке на акции (далее – Договор(ы) Подписки);

7) выдача подписчикам свидетельств подписчика (далее – Свидетельство(а) Подписчика);

8) полная оплата подписчиками Предоставляемых Акций и расчёты с просрочившими оплату и несостоятельными подписчиками;

9) утверждение результатов подписки и внесение изменений в устав ОАО, связанных с увеличением размера уставного фонда эмитента (далее – Изменения в Устав).

Первый этап подписки. Положение об Уставном Фонде требует проведения подписки на акции в 2 этапа. Согласно п. 11 Положения об Уставном Фонде «на первом этапе реализуется преимущественное право акционеров на приобретение акций, которые выпускаются дополнительно, в количестве, пропорциональном их части в уставном фонде на дату принятия решения об эмиссии акций».

Продолжительность этапа. В соответствии с п. 12 Положения об Уставном Фонде «срок проведения первого этапа подписки не может быть меньше 15 календарных дней». Максимальная продолжительность первого этапа подписки действующим законодательством не установлена.

Однако, следует учитывать общее ограничение, содержащееся в ч. 3 ст. 30 Закона о Хозобществах.[2] Данная норма устанавливает, что срок открытой подписки на акции не может превышать 6-ти месяцев. Таким образом, специалисту, занимающемуся организацией дополнительного выпуска акций ОАО, необходимо исходить из того, что общая продолжительность 1-го и 2-го этапов подписки на акции не должна превысить 6-ти месяцев.

Содержание этапа. На данном этапе подписки невозможно установить точное количество акций, которые будут реализованы конкретному подписчику. Причины этого таковы.

Во-первых, распределение акций будет происходить на пропорциональной основе между всеми Подписчиками-Акционерами. Очевидно, что до конца первого этапа круг этих лиц определить невозможно. Теоретически (и почти всегда - практически!), эмитент не может точно судить о том, какие акционеры изъявят желание подписаться на акции дополнительного выпуска.

Во-вторых, Подписчики-Акционеры могут подписаться на большее или меньшее количество акций, чем их пропорциональная доля в общем количестве дополнительно выпускаемых акций. В случае желания Подписчика-Акционера подписаться на такое большее количество акций, он будет иметь шанс получить дополнительные акции на втором этапе подписки. Таким образом, окончательное распределение акций между Подписчиками-Акционерами становится возможным только после окончания второго этапа подписки.

Из вышеизложенного следует, что на первом этапе подписки эмитент не может принимать на себя обязательство продать определённое количество акций конкретному Подписчику-Акционеру. Как следствие, на этом этапе подписки эмитент не может принимать от подписчика частичную или полную оплату акций, на которые подписался последний.[3]

Таким образом, на практике первый этап подписки сводится к приёму эмитентом от своих акционеров заявлений о желании приобрести определённое количество акций на условия, изложенных в опубликованной Информации о Выпуске (далее – Заявление(я) Подписки).

Заявление Подписки. Уполномоченному лицу эмитента, принимающему от подписчиков Заявления Подписки, целесообразно предлагать подписчикам составлять такие заявления по разработанной эмитентом типовой форме[4]. Заявление Подписки, составленное по такой форме, должно включать следующие сведения:

- фамилию, имя и отчество подписчика - физического лица или наименование подписчика - юридического лица;

- паспортные данные подписчика - физического лица;

- место проживания подписчика - физического лица или местонахождение подписчика - юридического лица;

- должность, фамилию, имя и отчество, а также основание полномочий (устав, доверенность, т.п.) лица, которое подписывает Заявление Подписчика - юридического лица;

- полный адрес для отправки подписчику корреспонденции;

- номер контактного телефона подписчика – при наличии;

- номер факса подписчика – при наличии;

- банковские реквизиты подписчика – при наличии;

- количество акций, которые желает приобрести подписчик (далее – Заявленные Акции);

- количество акций, которые находятся в собственности подписчика на момент подачи Заявления Подписки – при наличии;

- дату составления Заявления Подписки.

Заявление Подписки должно быть подписано подающим его лицом. Заявление Подписки, поданное юридическим лицом, должно быть дополнительно скреплено печатью такого лица. Указанные в Заявлении Подписки сведения нужны для расчёта эмитентом Предоставляемых Акций, учёта подписчиков, контактов с ними, составления сопровождающих подписку документов.

Целесообразно подготовить типовые формы отдельно для подписчиков - физических лиц и для подписчиков - юридических лиц. Однако, будет удобно, если типовая форма заявления для каждой из указанных групп лиц будет универсальной для всей подписки, т.е. одинаковой как для первого, так и для второго этапов подписки.

На принятом Заявлении Подписки уполномоченным лицом эмитента должны проставляться порядковый номер, дата и точное время приёма (час и минута). Эти данные должны заверяться подписью уполномоченного лица эмитента, принявшего такое заявление.

Если уполномоченное лицо эмитента по каким-либо причинам не приняло Заявление Подписки (отсутствие в нём необходимой информации, пропуск срока подачи такого заявления, т.п.), то об этом должна быть сделана соответствующая надпись на оригинале такого заявления с указанием причины отказа в приёме Заявления Подписки. Оригинал такого заявления эмитенту следует оставить у себя, а его копию, по возможности, передать заявителю.

Процедура подачи Заявлений Подписки. В Информации о Выпуске целесообразно установить, что Заявления Подписки могут подаваться подписчиками лично, направляться эмитенту по почте или по факсу.

По мнению автора, процедура приёма Заявлений Подписки должна включать следующие условия:

- Заявления Подписки, которые получены эмитентом после окончания второго этапа подписки или не содержат всех указанных выше сведений и реквизитов, эмитентом не рассматриваются;

- Заявления Подписки, поданные Подписчиками-Инвесторами до начала и на протяжении первого этапа подписки, не рассматриваются вообще (п. 16 Положения об Уставном Фонде);

- подписчик может подать одно Заявление Подписки или несколько таких заявлений;

- подписчик может отозвать или изменить своё Заявление Подписки полностью или в части путём доставки эмитенту соответствующего письменного заявления лично, по почте или по факсу до окончания срока подписки.

Книга регистрации Заявлений Подписки. Для учёта подписчиков и поданных ими Заявлений Подписки эмитенту целесообразно вести книгу регистрации лиц, которые подписались на акции дополнительного выпуска эмитента (далее – Регистрационная Книга). Автор рекомендует включать в такую книгу следующие сведения:

- порядковый номер Заявления Подписки;

- фамилию, имя и отчество подписчика - физического лица или наименование подписчика – юридического лица;

- число, месяц и год получения Заявления Подписки эмитентом;

- точное время получения Заявления Подписки эмитентом (час и минута);

- способ доставки эмитенту Заявления Подписки (лично, по почте или по факсу);

- количество акций эмитента, которые находятся в собственности подписчика согласно его Заявлению Подписки;

- количество акций эмитента, которые находятся в собственности подписчика на дату принятия компетентным органом эмитента решения о дополнительном выпуске акций (согласно реестру владельцев именных ценных бумаг эмитента (далее – Реестр Акционеров) на эту дату);

- количество Заявленных Акций;

- фамилию и инициалы уполномоченного лица эмитента, которое зарегистрировало Заявление Подписки;

- подпись уполномоченного лица эмитента, которое зарегистрировало Заявление Подписки.

Подписчики первого этапа. Как следует из ч. 3 ст. 38 Закона о Хозобществах, пунктов 10 и 11 Положения об Уставном Фонде, на первом этапе подписки на акции дополнительного выпуска эмитента подписчиками выступают его акционеры. То есть на момент подачи Заявления Подписки заявитель должен числится в Реестре Акционеров эмитента. В тоже время, следует обратить внимание, что количество акций, которые может приобрести Подписчик-Акционер на первом этапе, будет пропорционально количеству акций, которые находились в его собственности согласно Реестру Акционеров в другое время – на дату принятия компетентным органом управления эмитента решения о дополнительном выпуске акций.

Второй этап подписки. В соответствии с п. 11 Положения об Уставном Фонде «на втором этапе реализуется право других инвесторов на приобретение акций, которые выпускаются дополнительно, и существующих акционеров в количестве, которое превышает количество акций, на которое акционер реализовал своё преимущественное право». «При этом, - продолжает данная норма Положения об Уставном Фонде, - на втором этапе преимущественным правом на приобретение акций, которые выпускаются дополнительно, пользуются акционеры общества».

Анализ Положения об Уставном Фонде приводит к выводу, что проведение второго этапа подписки на акции дополнительного выпуска является обязательным во всех случаях, независимо от того, покрыты ли акции дополнительного выпуска подпиской на первом этапе или нет.[5]

Также, следует обратить внимание на следующие требования Положения об Уставном Фонде:

- со дня, следующего за днём окончания первого этапа подписки, по требованию акционера или другого инвестора, эмитент должен предоставлять информацию о количестве акций, на которые осуществлена подписка на первом этапе (ч. 3 п. 12);

- второй этап подписки начинается после окончания первого этапа (ч. 2 п. 12), т.е. эти этапы не могут пересекаться или идти параллельно во времени.

Продолжительность этапа. Ни минимальная, ни максимальная продолжительность второго этапа подписки действующим законодательством не установлена. Эмитенту следует руководствоваться общим ограничением ч. 3 ст. 30 Закона о Хозобществах о том, что срок открытой подписки на акции не может превышать 6-ти месяцев.

Содержание этапа. На данном этапе подписки также невозможноустановить точное количество акций, которые будут реализованы конкретному подписчику. Главной причиной этого является преимущественное право акционеров эмитента приобрести акции дополнительного выпуска.

Акционер эмитента может в любое время на протяжении второго этапа подать Заявление Подписки. При этом такой акционер автоматически:

- попадает в конец списка Акционеров-Подписчиков, подавших Заявления Подписки ранее его;

- становиться впереди списка Акционеров-Инвесторов, подавших Заявления Подписки ранее его.

Таким образом, на втором этапе подписки эмитент продолжает принимать от заинтересованных лиц заявления о желании приобрести определённое количество акций на условия, изложенных в опубликованной Информации о Выпуске.

Форма Заявлений Подписки, процедура их подачи и регистрации соответствуют изложенному выше относительно первого этапа подписки.

Подписчики второго этапа. На втором этапе подписчиками могут выступать следующие лица. Во-первых, это – Подписчики-Акционеры, которые на первом этапе подали Заявления Подписки на то количество акций, которое превышает их пропорциональную часть в уставном фонде эмитента на дату принятия компетентным органом эмитента решения о дополнительном выпуске акций. При этом на втором этапе такой подписчик будет претендовать на разницу между такой пропорциональной частью и Заявленными Акциями, указанными в поданном им на первом этапе Заявлении Подписки.

Во-вторых, на втором этапе заявления о подписке могут подать другие акционеры эмитента. В-третьих, на втором этапе заявления о подписке могут подать любые дееспособные физические и юридические лица - инвесторы, заинтересованные в приобретении акций дополнительного выпуска.

Подведение итогов подписки. После окончания второго этапа подписки на акции дополнительного выпуска эмитент определяет Предоставляемые Акции, т.е. количество акций, которые имеет право приобрести каждый подписчик. Для этого используются действительные Заявления Подписки, данные Регистрационной Книги и Реестра Акционеров.

Технически эмитенту целесообразно составить 3 списка подписчиков:

1) список Подписчиков-Акционеров, Заявления Подписки которых получены эмитентом на первом этапе подписки (далее – Подписчики 1-й Группы);

2) список Подписчиков-Акционеров, Заявления Подписки которых получены эмитентом на втором этапе подписки (далее – Подписчики 2-й Группы); и

3) список Акционеров-Инвесторов, Заявления Подписки которых получены эмитентом на втором этапе подписки (далее – Подписчики 3-й Группы).

В каждом списке подписчики должны быть расположены в порядке поступления Заявлений Подписки от подписчиков соответствующей группы в соответствии с Книгой Регистрации.

Для расчёта Предоставляемых Акций конкретного Подписчика 1-й Группы автор предлагает воспользоваться следующими формулами:

А х С

=

Х;

В

далее, если

X = Z Þ Y = X;

X > Z Þ Y = Z;

X < Z Þ Y = Х[6];

где:

А

-

количество акций эмитента, которые находятся в собственности Подписчика 1-й Группы на дату принятия компетентным органом эмитента решения о дополнительном выпуске акций;

В

-

общее количество акций, на которые разделён уставный фонд эмитента согласно уставу эмитента;

С

-

общее количество Выпускаемых Акций;

Х

-

предварительное количество Предоставляемых Акций;

Z

-

количество Заявленных Акций;

Y

-

окончательное количество Предоставляемых Акций

Если общее количество Предоставляемых Акций Подписчиков 1-й группы оказывается меньшим чем общее количество Выпускаемых Акций (С), т.е. остаются нераспределённые Выпускаемые Акции, то эмитентом производится расчёт Предоставляемых Акций Подписчиков 2-й Группы. При этом Подписчики 2-й Группы наделяются Предоставляемыми Акциями в количестве равном их Заявленным Акциям (Y = Z), начиная с начала списка Подписчиков 2-й Группы.

Расчёт Предоставляемых Акций Подписчиков 2-й Группы прекращается по наступлению первого из следующих событий:

а) список Подписчиков 2-й Группы исчерпан, т.е. все такие подписчики наделены Предоставляемыми Акциями; или

б) все Выпускаемые Акции, которые остались нераспределёнными после расчёта Предоставляемых Акций Подписчиков 1-й Группы, распределены в ходе расчёта Предоставляемых Акций Подписчиков 2-й Группы.

Если общее количество Предоставляемых Акций Подписчиков 1-й Группы и Подписчиков 2-й Группы вновь оказывается меньшим чем общее количество Выпускаемых Акций (С), т.е. обратно остаются нераспределённые Выпускаемые Акции, то эмитентом производится расчёт Предоставляемых Акций Подписчиков 3-й Группы. При этом Подписчики 3-й Группы наделяются Предоставляемыми Акциями в количестве равном их Заявленным Акциям (Y = Z), начиная с начала списка Подписчиков 3-й Группы.

Расчёт Предоставляемых Акций Подписчиков 3-й Группы прекращается по наступлению первого из следующих событий:

а) список Подписчиков 3-й Группы исчерпан, т.е. все такие подписчики наделены Предоставляемыми Акциями; или

б) все Выпускаемые Акции, которые остались нераспределёнными после расчёта Предоставляемых Акций Подписчиков 1-й Группы и Подписчиков 2-й Группы, распределены в ходе расчёта Предоставляемых Акций Подписчиков 3-й Группы.[7]

Уведомление подписчиков. После завершения описанного выше процесса распределения Предоставляемых Акций эмитент направляет каждому подписчику уведомление о подписке на акции дополнительного выпуска эмитента (далее – Уведомление(я) Подписки).

По мнению автора, юридическое значение Уведомления Подписки заключается в том, что такое уведомление является офертой (предложением) подписчику приобрести определённое количество акций на определённых условиях.[8] Практический смысл Уведомления Подписки состоит в том, что после его получения подписчик может начать оплату Предоставляемых Акций, а эмитент может получить в своё распоряжение необходимые средства или другие активы (если Информация о Выпуске предусматривает внесение подписчиком в оплату акций имущества или имущественных прав)[9].

Эмитенту целесообразно разработать типовую форму Уведомления Подписки. Такая типовая форма может быть универсальной для всех подписчиков, т.е. рассчитанной как на подписчиков – физических лиц, так и на подписчиков – юридических лиц.

По мнению автора, в Уведомление Подписки следует включить следующую информацию:

1) фамилию, имя и отчество подписчика - физического лица или наименование подписчика – юридического лица;

2) дату подачи подписчиком Заявления Подписки или Заявлений Подписки;

3) количество Предоставляемых Акций;

4) цену Предоставляемых Акций согласно Информации о Выпуске (далее – Цена Акций);

5) предложение уплатить не менее 10-ти % Цены Акций в течение определённого срока от даты получения подписчиком данного Уведомления Подписки;

6) реквизиты банковского счёта эмитента для уплаты Цены Акций;

7) предложение явиться в определённый срок по определенному адресу для заключения Договора Подписки (т.е. договора о подписке на Предоставляемые Акции) при условии надлежащей уплаты не менее 10-ти % Цены Акций;

8) напоминание о том, что для заключения Договора Подписки подписчик должен иметь при себе (1) паспорт и/или другой документ, который удостоверяет личность/полномочия, а также (2) оригинал документа, который удостоверяет надлежащую уплату подписчиком не менее 10-ти % Цены Акций (корешок или квитанцию банковского или почтового перевода, платёжное поручение банку, т.п.).[10]

Также, из практических соображений рекомендуется включить в Уведомление Подписки следующую техническую информацию:

- почтовый адрес подписчика;

- исходящий номер корреспонденции эмитента;

- дату составления Уведомления Подписки.

Уведомление Подписки должно быть подписано председателем правления или другим уполномоченным лицом эмитента и скреплено печатью ОАО. Можно поместить Уведомление Подписки на официальный бланк эмитента.

Уведомление Подписки целесообразно направлять подписчику по почте, рекомендованным письмом, которое предусматривает уведомление почтой эмитента о доставке письма получателю.

Первоначальный взнос подписчика. Необходимость уплаты взноса за Предоставленные Акции в размере не менее 10-ти % Цены Акций вытекает из требования ч. 4 ст. 30 Закона о Хозобществах: «Лица, которые желают приобрести акции, должны внести на счёт учредителей [в случае дополнительного выпуска акций читай «эмитента» - Прим. авт.] не менее 10 процентов стоимости акций, на которые они подписались, после чего учредители [читай «эмитент» - Прим. авт.] выдают им письменное обязательство о продаже соответствующего количества акций».

По мнению автора, именно в момент надлежащей уплаты такого взноса происходит акцепт подписчиком оферты эмитента приобрести Предоставляемые Акции, которая содержится в Уведомлении Подписки. Как вытекает из указанной нормы Закона о Хозобществах, рассматриваемый акцепт возможен только в форме уплаты Цены Акций в размере не меньшем, чем предписанный.[11] Никакой другой формы акцепта (письменное или устное согласие подписчика, выдача им письменного обязательства, т.п.) Закон о Хозобществах не предусматривает.

Договор Подписки. Закон о Хозобществах трижды упоминает о сделке купли-продажи акций при их выпуске эмитентом. Во-первых, уже не раз цитировавшаяся выше ч. 4 ст. 30 говорит о том, что после внесения лицами, которые желают приобрести акции, на счёт учредителей не менее 10-ти % стоимости акций, на которые они подписались, учредители ОАО выдают им «письменное обязательство о продаже соответствующего количества акций». Во-вторых, согласно ч. 1 ст. 28 «акции покупаются участниками при создании акционерного общества на основе договора с его учредителями, а при дополнительном выпуске акций в связи с увеличением уставного фонда – с обществом». В-третьих, ч. 1 ст. 27 указывает на то, что в случае дополнительного выпуска акций без регистрации предыдущего выпуска «все договоры купли-продажи акций дополнительного выпуска считаются недействительными…».

Таким образом, можно сделать вывод о том, что в ходе подписки на акции дополнительного выпуска:

1) между подписчиком и эмитентом совершается двусторонняя сделка в форме договора;

2) по содержанию такая сделка является куплей-продажей[12];

3) такой договор считается заключённым в момент оплаты покупателем-подписчиком не менее 10-ти % цены приобретаемых акций.[13]

Существенные условия. По мнению автора, существенными являются следующие условия Договора Подписки:

- наименование продавца-эмитента;

- фамилия, имя и отчество подписчика - физического лица или наименование подписчика – юридического лица;

- описание Предоставляемых Акций (вид, номинальная стоимость 1-й акции);

- количество Предоставляемых Акций;

- Цена Акций;

- порядок уплаты подписчиком Цены Акций;

- условия передачи эмитентом Предоставляемых Акций в собственность подписчика;

- процедура перехода права собственности на Предоставляемые Акции от эмитента к подписчику;

- условия возврата подписчику Цены Акций при невыполнении или ненадлежащем исполнении им условий Договора Подписки или невозможности завершения выпуска акций эмитентом;

- ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязанностей по Договору Подписки.

Порядок уплаты Цены Акций. Необходимо указать часть Цены Акций, которая уже уплачена подписчиком эмитенту до момента заключения Договора Подписки. Далее, необходимо указать размер неуплаченной части Цены Акций, срок и порядок внесения подписчиком данной суммы. Целесообразно установить, что обязательство подписчика по уплате Цены Акций считается выполненным в момент зачисления соответствующих денежных средств в полном объёме на указанный в Договоре Подписки банковский счёт эмитента.

По мнению автора, действующее законодательство даёт возможность эмитенту установить в Информации о Выпуске и, далее, в Договоре Подписки один из следующих 2-х принципов оплаты и приобретения Предоставляемых Акций подписчиком. Эти принципы можно условно назвать «всё или ничего» и «что оплатил – то получил».

В соответствии с принципом «всё или ничего» подписчик должен уплатить Цену Акций в полном объёме. Только в этом случае он получает Предоставляемые Акции. При частичной оплате Предоставляемых Акций в течение установленного Договором Подписки срока уплаты Цены Акций, подписчик утрачивает безусловное право приобрести как все Предоставляемые Акции, так и их оплаченную часть. Эмитент получает возможность распорядиться всеми Предоставляемыми Акциями по своему усмотрению. В этом случае просрочившему подписчику возвращаются внесённые им средства за вычетом пени за просрочку платежа (если такая пеня предусмотрена Договором Подписки).

Альтернативно, в Информации о Выпуске может быть заложен принцип «что оплатил – то получил», в соответствии с которым подписчик получает в собственность только фактически оплаченную часть Предоставляемых Акций. По истечении срока оплаты подписчик утрачивает право приобрести неоплаченную часть Предоставляемых Акций и этой частью акций распоряжается эмитент.[14]

Реализация Предоставляемых Акций другому подписчику. Целесообразно установить, что эмитент имеет право реализовать Предоставляемые Акции другому подписчику или подписчикам в следующих случаях:

1) неуплата подписчиком Цены Акций в полном объёме в течение определённого периода; или

2) получение эмитентом письменного уведомления подписчика об отказе последнего от уплаты Цены Акций в полном объёме и/или об отказе от приобретения Предоставляемых Акций или их части.

Условия передачи подписчику Предоставляемых Акций. Рекомендуется обусловить передачу эмитентом Предоставляемых Акций в собственность подписчика наступлением всех следующих событий:

1) уплата Цены Акций в полном объёме до даты проведения заседания компетентного органа управления эмитента, на котором принимается одно из следующих решений:

- реализовать Предоставляемые Акции другому подписчику или подписчикам в силу просрочки уплаты Цены Акций по Договору Подписки[15];

- в случае если Предоставляемые Акции не реализованы решением компетентного органа управления эмитента другому подписчику или подписчикам - утвердить результаты подписки на дополнительно выпускаемые акции эмитента в фактическом размере;

2) в случае начисления пени за просрочку уплаты Цены Акций по Договору Подписки – полная уплата такой пени до даты проведения заседания компетентного органа управления эмитента, на котором принимается одно из решений, указанных в пункте 1 выше;

3) в случае недостижения или превышения запланированного уровня подписки на акции, а также в случае принятия решения о выпуске акций органом ОАО отличным от общего собрания акционеров эмитента – утверждение общим собранием акционеров эмитента результатов подписки на дополнительно выпускаемые акции эмитента;

4) внесение общим собранием акционеров эмитента Изменений в Устав;

5) регистрация Изменений в Устав в государственном органе, который зарегистрировал устав эмитента;

6) регистрация дополнительного выпуска акций эмитента в ГКЦБФР.

Процедура перехода права собственности на Предоставляемые Акции. В случаем если Выпускаемые Акции имеют документарную форму, целесообразно предусмотреть в Договоре Подписки следующие обязанности:

а) эмитента:

- в случае отсутствия у подписчика лицевого счёта в Реестре Акционеров – открыть за счёт эмитента лицевой счёт подписчика после выполнения последним всех условий Договора Подписки;

- после выполнения подписчиком всех условий Договора Подписки осуществить за счёт эмитента зачисление Предоставляемых Акций на лицевой счёт подписчика в Реестре Акционеров;

б) подписчика:

- при подписании Договора Подписки предоставить эмитенту анкету лица – владельца акций (зарегистрированного лица) по форме, установленной держателем Реестра Акционеров (регистратором);

- в случае подписчика – юридического лица, которое не имеет лицевого счёта в Реестре Акционеров – при подписании Договора Подписки дополнительно предоставить эмитенту:

(і) копию свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации) подписчика, заверенную печатью такого подписчика;

(іі) копию устава подписчика, заверенную нотариально или органом государственной регистрации подписчика; или заверенное печатью такого подписчика извлечение из устава подписчика со статьёй или статьями, которые определяют должностное лицо или лиц подписчика, имеющих право действовать от его имени без доверенности;

(ііі) заверенную печатью подписчика копию документа, который подтверждает назначение (избрание) лица на должность, дающую право действовать от имени подписчика без доверенности.

В случаем если Выпускаемые Акции имеют бездокументарную форму, целесообразно предусмотреть в Договоре Подписки следующие обязанности:

а) эмитента - после выполнения подписчиком всех условий Договора Подписки отдать депозитарию, в котором открыт эмиссионный счёт эмитента по Выпускаемым Акциям, распоряжение о перечислении Предоставляемых Акций на счёт в ценных бумагах подписчика в хранителе последнего;

б) подписчика - после выполнения им всех условий Договора Подписки отдать хранителю, в котором открыт счёт в ценных бумагах подписчика, распоряжение о зачислении Предоставляемых Акций на такой счёт.

Следует обратить внимание, что согласно п. 6.3 Положения о Деподеятельности при бездокументарной форме Выпускаемых Акций в Договоре Подписки должны быть указаны номер счёта в ценных бумагах подписчика и реквизиты хранителя, в котором открыт этот счёт. Подписчик должен иметь открытый счёт в ценных бумагах у хранителя до заключения Договора Подписки.

Возврат подписчику Цены Акций. Рекомендуется отдельно описать процедуру возврата подписчику Цены Акций (1) по основаниям, зависящим от подписчика (изложены выше в разделе «Реализация Предоставляемых Акций другому подписчику»), и (2) по независящим от него основаниям.

По какому-либо основанию первой указанной группы Цена Акций возвращается подписчику на протяжении определённого срока после даты наступления первого из следующих событий:

- принятие компетентным органом эмитента решения реализовать Предоставляемые Акции или их часть другому подписчику или подписчикам в силу просрочки уплаты Цены Акций по Договору Подписки;

- утверждение общим собранием акционеров эмитента результатов подписки на дополнительно выпускаемые акции эмитента в фактическом размере в силу недостижения запланированного уровня подписки на акции - если Предоставляемые Акции или их часть не реализованы решением компетентного органа эмитента другому подписчику или подписчикам;

- получение эмитентом письменного уведомления подписчика об отказе последнего от уплаты Цены Акций в полном объёме и/или об отказе от приобретения Предоставляемых Акций или их части.

По независящим от подписчика основаниям Цена Акций возвращается подписчику на протяжении определённого срока после даты наступления первого из следующих событий:

- невнесение общим собранием акционеров эмитента Изменений в Устав;

- отказ государственного органа, который зарегистрировал устав эмитента, зарегистрировать Изменения в Устав;

- отказ ГКЦБФР зарегистрировать дополнительный выпуск акций эмитента.

Целесообразно установить, что датой возврата подписчику денежных средств согласно Договору Подписки является:

а) день списания соответствующих средств, которые перечисляются такому подписчику, с банковского счёта эмитента; или

б) день выплаты такому подписчику соответствующих средств наличными из кассы эмитента – при отсутствии у такого подписчика банковского счёта.

Следует учитывать, что в случае возврата средств подписчику эмитент должен произвести такой возврат не позднее 30-ти дней от даты наступления соответствующего события.[16]

Ответственность сторон. Рекомендуется установить пеню за просрочку уплаты подписчиком Цены Акций в полном объёме. Целесообразно установить, что если в течение срока уплаты Цены Акций в полном объёме эмитент получит письменное уведомление подписчика об отказе последнего от уплаты Цены Акций в полном объёме и/или об отказе от приобретения Предоставляемых Акций или их части, пеня не насчитывается. При этом фактически уплаченная часть Цены Акций возвращается подписчику в соответствии с Договором Подписки без каких-либо вычетов.

В случае если подписчик не может уплатить Цену Акций в полном объёме до даты проведения заседания компетентного органа эмитента, на котором принимается одно из следующих решений:

- реализовать Предоставляемые Акции или их часть другому подписчику или подписчикам в силу просрочки уплаты Цены Акций по Договору Подписки;

- утвердить результаты подписки на дополнительно выпускаемые акции эмитента в фактическом размере в силу недостижения запланированного уровня подписки на акции - если Предоставляемые Акции или их часть не реализованы решением компетентного органа эмитента другому подписчику или подписчикам;

то фактически уплаченная часть Цены Акций возвращается подписчику в соответствии с Договором Подписки за вычетом суммы пени, которая насчитана по дату, включительно, принятия компетентным органом эмитента одного из указанных выше решений.

В Договоре Подписки может быть установлена ответственность эмитента за несвоевременный возврат средств подписчику.

Журнал учёта размещения акций. В случае если акции эмитента выпущены в документарной форме и, следовательно, Выпускаемые Акции также имеют документарную форму, эмитент должен принять предусмотренные Положением о Реестрах меры для «организации учёта размещения выпуска акций» с целью обеспечения последующего формирования системы Реестра Акционеров по результатам регистрации выпуска акций в ГКЦБФР.

В соответствии с п. 6.1 Положения о Реестрах «учёт размещения осуществляет или эмитент, или на договорных началах регистратор, назначенный им для ведения системы реестра владельцев именных ценных бумаг, или торговец ценными бумагами, назначенный им для организации подписки на ценные бумаги этого выпуска». Далее, п. 6.1 Положения о Реестрах устанавливает, что в этих целях «должен вестись журнал учёта размещения» (далее – Журнал Размещения).

Согласно пп. 6.1.1 – 6.1.4 Положения о Реестрах Журнал Размещения должен содержать определённую информацию об:

1) эмитенте;

2) юридическом лице, которое ведёт учёт размещения ценных бумаг;

3) эмиссии ценных бумаг, которые размещаются;

4) лицах, которые подписываются на ценные бумаги выпуска.

Исходя из анализа норм Положения о Реестрах, касающихся содержания Журнала Размещения, и практического опыта организации подписок на акции дополнительного выпуска, автор рекомендует начинать ведение такого журнала на этапе заключения Договоров Подписки. Требования (увы, слишком объёмные, чтобы быть изложенными в данной статье!) к содержанию и порядку ведения Журнала Размещения содержаться в п. 6.1 и 6.2 Положения о Реестрах.

В случае если Выпускаемые Акции эмитируются в бездокументарной форме, п. 6.1 Положения о Деподеятельности возлагает на ОАО обязанность «обеспечить организацию учёта распространения выпуска ценных бумаг, в частности учёта лиц, которые подписываются на ценные бумаги в процессе открытой подписки…». «Учёт распространения выпуска – говориться далее - осуществляет эмитент или на договорных началах торговец ценными бумагами, назначенный этим эмитентом для организации подписки на ценные бумаги этого выпуска…».

Согласно п. 6.4 Положения о Деподеятельности «в процессе подписки эмитент или выбранный им торговец обязан обеспечить составление перечней для учёта всех лиц, которые подписываются на ценные бумаги, и поступления оплаты за ценные бумаги» (далее – Учётный Перечень). Положение о Деподеятельности требует, чтобы Учётный Перечень содержал следующую информацию по каждому заключенному Договору Подписки:

- реквизиты Договора Подписки;

- реквизиты подписчика;

- номер счёта в ценных бумагах подписчика и реквизиты хранителя, в котором открыт этот счёт;

- количество Предоставляемых Акций;

- Цена Акций;

- фактически уплаченная сумма Цены Акций и реквизиты документов об оплате;

- количество фактически оплаченных Предоставляемых Акций;

- количество неоплаченных Предоставляемых Акций;

- реквизиты Свидетельства Подписки.

Автор рекомендует начинать ведение Учётного Перечня на этапе заключения Договоров Подписки.

Свидетельство Подписчика. Часть 7 ст. 30 Закона о Хозобществах устанавливает: «До дня созыва учредительного собрания лица, которые подписались на акции, должны внести с учётом первоначального взноса не менее 30 процентов номинальной стоимости акций. В подтверждение взноса учредители выдают временные свидетельства».

Применяя данную норму Закона о Хозобществах к подписке на акции дополнительного выпуска ОАО, можно сделать следующие выводы.

1. Общее собрание акционеров эмитента, на повестке дня которого стоят вопросы об утверждении подписки на акции дополнительного выпуска (при недостижении или превышении запланированного уровня подписки на акции, а также в случае принятия решения о выпуске акций органом ОАО отличным от общего собрания акционеров эмитента) и/или о внесении Изменений в Устав, может состояться не ранее даты, когда каждый подписчик уплатит не менее 30-ти % Цены Акций.[17] В случае если какой-либо подписчик просрочил уплату Цены Акций, то для того, чтобы эмитент мог провести такое собрание акционеров, эмитент должен распорядиться Предоставляемыми Акциями такого подписчика в соответствии с Информацией о Выпуске и Договором Подписки и расторгнуть этот договор.

2. После уплаты подписчиком не менее 30-ти % Цены Акций эмитент должен выдать такому подписчику Свидетельство Подписчика. Данное свидетельство может служить основанием для регистрации подписчика для участия в общем собрании акционеров эмитента и голосования по вопросу утверждения результатов подписки на акции дополнительного выпуска.[18]

По мнению автора, в Свидетельство Подписчика необходимо включить следующую существенную информацию:

1) дату составления Свидетельства Подписчика;

2) фамилию, имя и отчество подписчика - физического лица или наименование подписчика - юридического лица;

3) паспортные данные подписчика - физического лица или идентификационный код и местонахождение подписчика - юридического лица;

4) количество Предоставляемых Акций;

5) Цену Акций;

6) фактически уплаченную часть Цены Акций;

7) процент от Цены Акций, который представляет собой фактически уплаченная часть Цены Акций.

Также, из практических соображений рекомендуется включить в Свидетельство Подписчика следующую информацию:

- указание на то, что Свидетельство Подписчика не является ценной бумагой;

- при документарной форме Предоставляемых Акций - указание на то, что не позднее 6-ти месяцев после регистрации в ГКЦБФР выпуска акций и при условии полного выполнения подписчиком условий соответствующего Договора Подписки, эмитент обязан выдать подписчику сертификат Предоставляемых Акций на их общую номинальную стоимость.

Свидетельство Подписчика должно быть подписано председателем правления или другим уполномоченным лицом эмитента и скреплено печатью ОАО. Можно поместить Свидетельство Подписчика на официальный бланк эмитента.

Эмитенту целесообразно иметь две типовые формы Свидетельства Подписчика: для подписчиков - физических лиц и для подписчиков - юридических лиц. Свидетельство Подписчика целесообразно направлять подписчику по почте, рекомендованным письмом, которое предусматривает уведомление почтой эмитента о доставке письма получателю.

Полная оплата Предоставляемых Акций. Действующее законодательство не устанавливает предельного срока уплаты Цены Акций в полном объёме.[19] Из практических соображений автор рекомендует ограничить этот срок в Информации о Выпуске и Договоре Подписки 1-м месяцем. В этом случае эмитент получает следующие преимущества:

1) быстрое получение от подписчика необходимых средств;

2) возможность оперативно распорядиться акциями просрочившего или несостоятельного подписчика;

3) возможность быстрого созыва общего собрания акционеров эмитента с целью утверждения подписки на акции дополнительного выпуска (при недостижении или превышении запланированного уровня подписки на акции, а также в случае принятия решения о выпуске акций органом ОАО отличным от общего собрания акционеров эмитента) и/или внесения Изменений в Устав и завершения выпуска акций его регистрацией в ГКЦБФР.

Утверждение результатов подписки и внесение Изменений в Устав. Оба данных решения принимаются только общим собранием акционеров эмитента. Согласно пп. «д» п. 6 Положения об Уставном Фонде порядок увеличения уставного фонда ОАО включает, в частности, «принятие общим собранием акционеров решения относительно утверждения результатов подписки на акции (в случает недостижения или превышения запланированного уровня подписки и в случае принятия решения об увеличении уставного фонда правлением общества), а также внесение в устав общества изменений, связанных с увеличением размера уставного фонда».

В соответствии с пп. «б» п. 4.2 Положения об Акциях для регистрации выпуска акций ОАО подаёт в ГКЦБФР, в частности, «протокол или надлежащим образом заверенную выписку из протокола общего собрания… в части:

- утверждения результатов подписки на акции (в случае превышения или недостижения объявленного уровня подписки и в случае принятия решения о выпуске акций органом общества отличным от общего собрания акционеров)…;

- утверждения устава общества (изменений в устав)…».

Следует учесть, что согласно ч. 3 ст. 38 Закона о Хозобществах «в голосовании об утверждении результатов подписки на дополнительно выпущенные акции принимают участие лица, которые подписались на эти акции», т.е. подписчики. Поэтому эмитент должен обеспечить подписчикам возможность принять участие в соответствующем собрании акционеров.

Из норм Закона о Хозобществах вытекает, что решение об утверждении результатов подписки на акции дополнительного выпуска принимается простым большинством голосов акционеров и подписчиков, принимающих участие в полномочном общем собрании акционеров. При голосовании по данному вопросу повестки дня собрания принцип голосования акционеров «одна акция – один голос» (ст. 44 Закона о Хозобществах) следует распространить и на подписчиков.

Однако, для определения кворума такого собрания подписчики не учитываются. Действует общее правило, закреплённое в ч. 8 ст. 41 Закона о Хозобществах: «Общее собрание признаётся правомочным, если в нём принимают участие акционеры, которые имеют в соответствии с уставом общества более чем 60 процентов голосов».

Следует полагать, что если общее собрание акционеров не утвердит результаты подписки на акции дополнительного выпуска, то выпуск акций следует считать несостоявшимся. При этом, по мнению автора, общее собрание акционеров уже не имеет права рассматривать и проводить голосование по вопросу о внесении Изменений в Устав.

Что касается вопроса о внесении Изменений в Устав, то в голосовании по нему принимают участие только акционеры ОАО. Согласно ст. 42 Закона о Хозобществах для принятия решения по данному вопросу необходимо квалифицированное большинство голосов акционеров, которые принимают участи в собрании, а именно, ¾ таких голосов.


[1] См. Годовой отчёт ГКЦБФР за 2001 г. в сети Интернет по адресу: www.ssmsc.gov.ua.

[2] Несмотря на то, что ст. 30 Закона о Хозобществах описывает процедуру проведения открытой подписки на акции при создании ОАО, применениe норм данной статьи к дополнительному выпуску акций ОАО предписано ч. 3 ст. 38 Закона о Хозобществах. Согласно последней норме «подписка на дополнительно выпущенные акции проводится в порядке, предусмотренном статьёй 30 этого Закона». Такой порядок регулирования процедуры подписки на дополнительно выпущенные акции имеет значительные недостатки, так как подписка на акции при создании ОАО имеет существенную специфику. Поэтому к применению норм ст. 30 Закона о Хозобществах при дополнительном выпуске акций приходится подходить «творчески», что влечёт возможность различного толкования норм ст. 30 и споров с регистрирующими органами.

[3] Действительно, Закон о Хозобществах связывает оплату акций с возникновением у эмитента обязанности по их продаже подписчику. Согласно ч. 4 ст. 30 Закона о Хозобществах «лица, которые желают приобрести акции, должны внести на счёт учредителей [в случае дополнительного выпуска акций читай «эмитента» - Прим. авт.] не менее 10 процентов стоимости акций, на которые они подписались, после чего учредители [читай «эмитент» - Прим. авт.] выдают им письменное обязательство о продаже соответствующего количества акций».

[4] Конечно, эмитент не может запретить подписчику подать Заявление Подписки в произвольной форме. Однако, если в таком заявлении будет отсутствовать определённая информация, дальнейшие действия эмитента в отношении такого заявления и подписчика могут быть затруднены или вообще невозможны. Поэтому в Информации о Выпуске целесообразно установить требования к содержанию Заявления Подписки, независимо от того в какой форме (типовой или произвольной) подаётся такое заявление.

[5] Пункт 15 Положения об Уставно Фонде говорит о том, что допускается досрочное прекращение подписки, однако в случае, если это предусмотрено в Информации о Выпуске. Автор склонен трактовать эту норму как позволяющую досрочно прекратить второй этап подписки, а не как дающую возможность отказаться от второго этапа вообще. Действительно, допустим, что на первом этапе подпиской покрыты все выпускаемые акции. Следовательно, нет необходимости проводить второй этап и подписка прекращается. Однако, в дальнейшем кто-либо из Подписчиков-Акционеров может отказаться от приобретения Предоставляемых Акций или оплатить лишь часть таких акций. В силу этого эмитент окажется в ситуации, когда запланированный уровень подписки не будет достигнут.

Выходом из этой ситуации может быть предоставление права на покупку таких акций Подписчику-Инвестору, подавшему Заявление Подписки на втором этапе подписки. Таким образом, обязательное проведение второго этапа подписки является не только юридически, но и экономически оправданным.

[6] Однако, только при условии, что на втором этапе подписки имеется достаточное количество Выпускаемых Акций, которые остаются нераспределёнными после наделения Предоставляемыми Акциями Подписчиков 1-й Группы, находящихся выше (т.е. подавших Заявления Подписки ранее) рассматриваемого подписчика в списке Подписчиков 1-й Группы.

[7] Описанный автором порядок подведения итогов подписки на акции дополнительного выпуска справедлив в случае, когда Информация о Выпуске не допускает превышение запланированного уровня подписки (наиболее часто встречающаяся на практике ситуация). Очевидно, что если такое превышение разрешено Информацией о Выпуске без каких-либо ограничений, то количество Предоставляемых Акций каждого подписчика будет равно его Заявленным Акциям (Y = Z).

[8] Как было показано выше, в силу невозможности до завершения подписки точно определить Предоставляемые Акции каждого подписчика, опубликованную Информацию о Выпуске нельзя рассматривать в качестве оферты всем заинтересованным лицам приобрести такие акции. Информация о Выпуске представляет собой приглашение к оферте. По мнению автора, эмитент делает такую оферту только в момент получения подписчиком Уведомления Подписки.

Такая трактовка оферты при подписке на акции находит своё подтверждение в теории обязательственного права: «Офертою визнається пропозиція укласти договір, яка адресована одній чи кільком особам, містить вказівку на істотні умови договору і виражає намір особи, яка зробила пропозицію, вважати себе зв’язаною договором у разі її прийняття... Коли пропозиція розрахована на невизначене коло осіб (наприклад, у рекламах), то вона розглядається як запрошення до оферти, якщо інше прямо не зазначено в цій пропозиції» (Зобов'язальне право: теорія і практика. Навч. посібн. для студентів юрид. вузів і фак. ун-тів / О. В. Дзера, Н. С. Кузнєцова, В. В. Луць та інші; За ред. О. В. Дзери. – К.: Юрінком Інтер, 1998. – 912 с. – С. 35).

[9] В данной статье автором рассматривается наиболее часто встречающийся на практике случай, когда Информацией о Выпуске предусмотрена оплата акций дополнительного выпуска исключительно денежными средствами.

[10] С позиций юридически правильного завершения процесса оферты, начатого Информацией о Выпуске, только пункты 1 и 3 из приведённого перечня имеют существенное значение. Пункты 4 – 8 дублируют сведения, уже изложенные в Информации о Выпуске. Однако, такое повторение помогает избежать проблем с уплатой Цены Акций и заключением Договора Подписки, которые часто возникают на практике из-за забывчивости и неорганизованности подписчиков, особенно, физических лиц.

[11] Такой акцепт описывается в теории обязательственного права следующим образом: «Іноді замість відповіді про прийняття пропозиції укласти договір контрагент у встановлений для акценту строк вчиняє дії по виконанню зазначених в оферті умов договору: відвантажує товари, надає послуги, сплачує відповідні суми тощо. Такі дії слід вважати акцептом, якщо інше не передбачено законодавчими актами або не зазначено в оферті. Вчинення таких конклюдентних дій означає і згоду на укладення договору, і водночас його виконання.» (Зобов'язальне право: теорія і практика. Навч. посібн. для студентів юрид. вузів і фак. ун-тів / О. В. Дзера, Н. С. Кузнєцова, В. В. Луць та інші; За ред. О. В. Дзери. – К.: Юрінком Інтер, 1998. – 912 с. – С. 36).

[12] Использование законодателем правовой конструкции договора купли-продажи для регулирования отношений между подписчиком и эмитентом представляется автору неоправданным. Во-первых, согласно ст. 225 Гражданского Кодекса Украины (далее – ГК) «право продажи имущества, кроме случаев его принудительной продажи, принадлежит собственнику». Из этого положения ГК вытекает, что на момент продажи имущество должно существовать физически, быть объектом материального мира. Только в этом случаем в отношении имущества может возникнуть право собственности и появиться собственник вещи.

В нашем случае, в момент заключения Договора Подписки акции ещё не выпущены и не существуют физически. Это случиться (если случится вообще!) гораздо позже, только после регистрации выпуска акций в ГКЦБФР.

Во-вторых, согласно п. 2 Положения об Уставном Фонде, кроме денежных средств, в оплату акций дополнительного выпуска подписчиком могут передаваться эмитенту «дома, сооружения, оборудование и другие материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землёй, водой и другими природными ресурсами, домами, сооружениями, оборудованием, а также другие имущественные права (в том числе на интеллектуальную собственность». Очевидно, что при таком способе оплаты акций дополнительного выпуска между сторонами возникают отношения мены, а не купли-продажи: ведь последняя предусматривает обязанность покупателя уплатить за имущество (акции) «определённую денежную сумму».

Автору представляется, что подписка на акции должна оформляться не договором купли-продажи, а особым видом договора – договором о подписке на акции. Специальные нормы, регулирующие такой договор должны быть включены в Закон о Хозобществе и Закон о ЦБ. Такой договор должен считаться заключённым на условиях, изложенных в Информации о Выпуске и Уведомлении Подписки, в момент оплаты подписчиком не менее 10-ти % цены Предоставляемых Акций и не требовать последующего документального оформления. Однако, по желанию сторон, после оплаты подписчиком не менее 10-ти % цены Предоставляемых Акций договор о подписке может быть составлен в форме единого документа. Кстати, именно такой вид договора (Subscription Agreement – англ. договор о подписке) заключается в подобных ситуациях во многих иностранных юрисдикциях.

Ввиду указанных выше правовых проблем, связанных с использованием при подписке на акции дополнительного выпуска договора купли-продажи, и возникающих при этом рисках оспаривания таких сделок заинтересованными лицами (недовольными акционерами, контролирующими органами, т.п.) в настоящее время автор рекомендует именовать заключаемую подписчиком и эмитентом сделку как «договор о подписке на акции».

[13] То есть рассматриваемый договор является реальной сделкой.

[14] Для простоты изложения (насколько это возможно при тематике данной статьи!) автор рассматривает далее только тот случай, когда в Информации о Выпуске заложен указанный выше принцип «всё или ничего».

[15] Автору представляется, что наиболее подходящим органом эмитента, который может принять такое решение, является наблюдательный совет. Вместе с тем, выполнение этой функции может быть возложено и на правление ОАО. Наблюдательный совет или правление должно быть наделено такой компетенцией в соответствии с уставом или решением уполномоченного органа управления эмитента о выпуске акций.

[16] Это вытекает из ч. 5 ст. 30 Закона о Хозобществах, согласно которой «лицам, которые подписались на акции, возвращаются внесённые ими суммы или другое имущество не позднее чем через 30 дней».

[17] Автор исходит из самого консервативного толкования, которое допускает данная норма. Более либеральная (и, следовательно, рискованная!) трактовка ч. 7 ст. 30 Закона о Хозобществах заключается в том, что рассматриваемое общее собрание акционеров может состояться не ранее даты, когда будет оплачено не менее 30-ти % суммарной цены всех Предоставляемых Акций.

[18] Подтверждением такого статуса Свидетельства Подписчика может служить п. 6.6 Положения о Деподеятельности, который, в частности, устанавливает следующее: «Право участия в таком общем собрании и количество голосов, принадлежащих лицам, которые подписались на акции нового выпуска, определяется на основе перечня этих лиц… и подтверждается временными свидетельствами, выданными лицам, которые подписались на акции».

[19] Существуют мнения, что Предоставляемые Акции должны быть полностью оплачены в течение года после регистрации эмитентом Изменений в Устав или, в другом случае, регистрации ГКЦБФР дополнительного выпуска акций. Основанием для таких заключений служит ч. 1 ст. 33 Закона о Хозобществах, которая гласит: «Акционер в сроки, установленные учредительным собранием, но не позднее года после регистрации акционерного общества обязан оплатить полную стоимость акций». По мнению автора, такие рассуждения несостоятельны. В отличие от ст. 30 Закона о Хозобществах, применение которой к подписке на акции дополнительного выпуска прямо предписано ч. 3 ст. 38 этого же закона, Закон о Хозобществах не содержит подобных норм в отношении ст. 33. Применение же в этом случае аналогии закона представляется автору невозможным: процессы создания ОАО и дополнительного выпуска акций ОАО существенно отличаются друг от друга.



Архів новин

Пошук за

Практики:
Індустрії:
Пошук

Архів публікацій