Mediation breaks in into law. Lack of legislative regulations for mediation procedures prevents its effective use

You can read the article below in the language of the original.

Медиация рвется в закон

Отсутствие законодательного регулирования процедур медиации препятствует ее эффективному использованию

Антон КАПИТОНЕНКО, юрист ЮФ «Астерс», г. Киев

Специально для «Юридической практики»

№ 37 (716) Защита экономической конкуренции от 13/09/11 (Отрасли практики)

Возможность предприятия сосредоточить максимальные усилия на осуществлении хозяйственной деятельности во многом зависит от эффективности урегулирования споров, возникновение которых неизбежно в процессе ведения бизнеса.

Украинское законодательство, регулирующее хозяйственную деятельность, является часто неоднозначным, нечетким, непредсказуемым и противоречивым. Тем не менее, несмотря на этот факт, хозяйствующие субъекты, обосновывая свои правовые позиции, в подавляющем большинстве случаев, ссылаются именно на нормы законодательства, не учитывая устоявшиеся процедуры, принятые в конкретных деловых отношениях, практики, распространенные в соответствующих областях, требования здравого смысла.

В то же время, общее состояние неудовлетворенности эффективностью использования судебной системы как механизма разрешения споров, ее неспособность обеспечить эффективное принудительное исполнение решений создает условия для применения процедуры медиации как вида альтернативного внесудебного урегулирования споров между хозяйствующими субъектами без использования формальной системы судопроизводства.

В мировой практике наряду с такими методами урегулирования хозяйственных споров, как претензионный порядок, подача иска в суд, переговоры без участия третьего лица или даже разрыв деловых отношений, все большее распространение приобретает метод медиации. На Украине же уровень использования медиации, а также уровень знаний о таком механизме разрешения конфликтных ситуаций является чрезвычайно низким, что связано с отсутствием традиций применения такого института, правового регулирования медиации законодательством, а также стимулирования ее использования.

Долгий путь внедрения

Внедрение процедуры медиации в правовой системе Украины отвечает интересам государства в целом, так как способствует гармонизации национального законодательства с законодательством Европейского Союза и уменьшению нагрузки как на суды, так и на хозяйствующие субъекты.

Медиация дает возможность гибкого и эффективного разрешения конфликта с максимальным сохранением репутации и деловых отношений, высокой степенью удовлетворения интересов сторон, минимальными затратами времени и ресурсов, сохранением конфиденциальности.

Одним из первых шагов на пути к внедрению медиации стала Концепция усовершенствования судейства для утверждения справедливого суда на Украине согласно европейским стандартам, утвержденная Указом Президента Украины № 361/2006 от 10 мая 2006 года, которая предусматривает необходимость развития альтернативных способов урегулирования споров и создание условий для стимулирования более дешевых и менее формализованных способов их урегулирования, а также практического воплощения процедуры медиации и ее научного обоснования (часть 5 раздела X).

Проектом Закона Украины «О медиации» № 7481 от 17 декабря 2010 года, разработанным, в том числе, во исполнение вышеуказанной Концепции, предусмотрено создание правовых условий для осуществления процедуры медиации.

Очевидными положительными моментами этого законопроекта является определение правового статуса медиаторов и их объединений, в том числе запрет на требования относительно участия или неучастия медиаторов в объединениях или организациях, а также предусмотренная законопроектом возможность применения медиации не только по предложению суда, но и как внесудебного метода урегулирования споров.

В то же время, предмет медиации, обозначенный в статье 4 законопроекта, является слишком расширенным и не соответствует требованиям, предусмотренным Директивой 2008/52/ЕС Европейского Парламента и Совета от 21 мая 2008 года «О некоторых аспектах медиации в гражданских и хозяйственных правоотношениях».

Общественные отношения, регулируемые трудовым и семейным правом, находятся на пересечении сфер частного и публичного правового регулирования, поэтому необходимым является ограничение возможности обращения к процедуре медиации для урегулирования конфликтов в этих отношениях, принимая во внимание те права и обязанности, по которым стороны не свободны самостоятельно принимать решения согласно

действующему законодательству Украины.

Факторы

Поиск баланса

Основными факторами, которые продолжают препятствовать эффективному использованию медиации для урегулирования конфликтов и споров, возникающих в процессе осуществления хозяйственной деятельности, являются:

— отсутствие законодательного регулирования процедур медиации;

— отсутствие положений законодательства о публично-правовой оценке факта достижения сторонами согласия применить медиацию, а также факта заключения медиационного договора и его последствий;

— несбалансированность между судебными и внесудебными способами разрешения конфликтов;

— ведущую роль в регулировании общественных отношений, в том числе конфликтов, возникающих в сфере хозяйственных правоотношений, должно играть государство в лице государственных органов;

— неосведомленность как широкой общественности, так и клиентов юристов и юридических фирм о возможности обратиться к медиаторам и организациям, предоставляющим медиационные услуги.

Для преодоления препятствий эффективному использованию преимуществ, предоставляемых медиацией, необходимо:

— обеспечить нормами материального и процессуального права выполнение сути договоренностей, содержащихся в соответствующих медиационных договорах;

— обеспечить принцип конфиденциальности процедуры медиации путем законодательного регулирования защиты конфиденциальной информации, полученной в процессе медиации, в любых последующих судебных или арбитражных разбирательствах;

— гарантировать сторонам, которые выбрали медиацию как способ разрешения спора, возможность инициировать судебное производство или арбитраж соответствующего спора вследствие истечения срока исковой давности в процессе медиации;

— защитить со стороны законодательства условия договора об альтернативных внесудебных способах урегулирования споров;

— осуществлять активное общественное обсуждение законопроектов и других инициатив, связанных с введением института медиации в правовую систему Украины.